THE:后“莫里森”时代美国反欺诈证券法域外效力——Crypto的域外交易合规分析

美国反欺诈证券法域外效力的发展可大致分为前“莫里森”时代和后“莫里森”时代。在最高法院做出具有划时代意义的“莫里森”案判决后，国会通过《多德-弗兰克华尔街改革与消费者保护法案》，其中关于反欺诈法律域外效力的规定似乎部分否认了上述判决。一时间，美国反证券欺诈法律究竟具有怎样的域外效力，具有很大的不确定性。而美国联邦巡回上诉法院有关SEC?v.?Scoville通过判决，确立了至少在SEC或司法部发起证券欺诈诉讼时，美国反欺诈证券法具有域外效力。

事实部分

CharlesDavidScoville利用其公司TrafficMonsoon向投资者售卖互联网广告产品，投资者需访问该公司的网站，点击网站上的横幅。TrafficMonsoon售卖的Adpacks产品被认定为“证券”，且该公司在美国运营，服务器位于美国境内，但其产品90%以上的购买者位于美国境外。SEC以公司行为涉嫌违反《证券交易法》第10节和《证券法》第17节，发起诉讼。

Bitcoin News：美法院推翻SEC豁免SPIKES期货的决定，或与比特币ETF、灰度诉讼产生关联:7月29日消息，Bitcoin News发推称，美国华盛顿特区上诉法院决定推翻SEC豁免提供SPIKES期货MIAX的交易所的决定，理由是该决定“武断且多变”。这可能与比特币ETF以及灰度与SEC之间的法律斗争产生关联。

据Bloomberg Law报道，华盛顿特区巡回法院周五表示，美国SEC的一项命令将某些股票波动性期货从一项定义中豁免（该定义将征收更高的税并包含其他要求），以促进其与另一个指数的竞争，这是武断和多变的。

上诉法院首席法官Sri Srinivasan表示，SEC将基于SPIKES指数的期货合约从证券期货的定义中豁免，未能充分解释其理由，也未能考虑问题的一个重要方面。如果没有豁免，SPIKES指数期货将被视为“证券期货”而不是“期货”。[2023/7/29 16:06:06]

争议焦点

公司行为满足行为结果标准；问题的焦点在于，公司行为是否可以适用行为结果标准，即：

BTC最后活跃2年以上的供应百分达到历史新高:金色财经报道，据Glssnode数据显示，BTC最后活跃2年以上的供应百分比刚刚达到48.528%的历史新高。[2023/1/15 11:13:28]

《证券交易法》第10节和《证券法》第17节是否具有域外效力。

联邦地区法院：具有域外效力

基于《法案》第929P条：

“针对委员会和美国政府以违法反欺诈条款为由所发起的诉讼，包括下列行为，美国任何法院均有管辖权。”

929P(b)?

ThedistrictcourtsoftheUnitedStatesandtheUnitedStatescourtsofanyTerritoryshallhavejurisdictionofanactionorproceedingbroughtorinstitutedbytheCommissionortheUnitedStatesallegingaviolationoftheantifraudprovisionsofthistitleinvolving—(1)conductwithintheUnitedStatesthatconstitutessignificantstepsinfurtheranceoftheviolation,evenifthesecuritiestransactionoccursoutsidetheUnitedStatesandinvolvesonlyforeigninvestors;or(2)conductoccurringoutsidetheUnitedStatesthathasaforeseeablesubstantialeffectwithintheUnitedStates.

民意调查显示大多数美国选民希望获得更多的加密监管:金色财经报道，加密行业可能对收紧监管和即将出台的立法感到担忧，但周三公布的新民意调查结果表明，大多数选民认为立法者需要加大对加密监管的力度。

加密货币创新委员会在10月份进行的一项全国民意调查显示，在接受调查的1,200名选民中，有52%的人希望该行业受到更多监管，而只有7%的人表示他们认为该行业应该受到更少的监管。其余41%的受访者平均分配认为该行业已经受到充分监管，或者没有意见。

在制定加密法规时，大多数选民（58%）希望立法者优先考虑市场稳定性和欺诈检测。[2022/10/26 16:39:30]

Scoville抗辩：不具有域外效力

1)?????《法案》就管辖权问题进行阐述。然而最高法院在“莫里森案”中指出，域外效力“是一个有关立法目的的问题，而非管辖权的问题，是一个实体问题，而非程序问题。”因此，《法案》对《证券交易法》第10节、《证券法》第17节的域外效力未作规定。

Chrome 浏览器发布更新以修复新的零日漏洞:8月18日消息，Chrome 浏览器发布 104.0.5112.101（Mac 和 Linux）和 104.0.5112.102（Windows）版本更新，以修复新的零日漏洞，该漏洞代号为 CVE-2022-2856，是由于浏览器未充分验证不受信任的输入。Web3 安全机构 Wallet Guard 称所有使用 Chromium 内核的浏览器都会受到影响，并建议用户尽快进行更新。[2022/8/18 12:32:55]

TherelevantlanguagefromtheDodd-FrankActfocusedonjurisdiction.TheSupremeCourtheldinMorrisonthatextraterritorialitywasaquestionofstatutoryintentandnotjurisdiction.

2)?????《法案》未废除“莫里森案”确立的原则。

数据：交易所钱包余额近24小时增加1310枚BTC:金色财经消息，据coinglass数据，交易所钱包余额近24小时增加1310枚BTC，近7天增加42871枚BTC，近30天增加41395枚BTC。目前全网交易所总计钱包余额为2130307枚BTC。[2022/8/8 12:08:23]

联邦巡回上诉法院：具有域外效力

法院通过阐明《法案》的立法目的，对相关条款及效力做出解释：“在《法案》提交审议时，上下议院均表示，他们知晓该《法案》是将行为与效果测试以‘法典’形式体现出来。”即，国会有意在《法案》的框架下维持行为与效果标准的效力。

Indeed,whenthefinalversionofDodd-FrankwaspresentedtotheHouseandtheSenateforapproval,congressmenfrombothchambersexpressedtheirunderstandingthatcodifiedtheconductandeffectstest.

由此，法院得出结论，“毫无疑问，国会的立法目的是，当行为效果测试满足时，反欺诈实体条款应对具有域外效力。”

ItiscleartousthatCongressundoubtedlyintendedthatthesubstantiveantifraudprovisionsshouldapplyextraterritoriallywhenthestatutoryconduct-and-effectstestissatisfied.

分析展望

从学理上说，反欺诈证券法律域外效力的演进过程，可以看作是“管辖权扩张主义”和“司法谦抑”原则之间的对抗。

“莫里森案”之前，法院多采用标准/结果标准，后衍生为行为结果标准，判决背后的逻辑，可能是不愿美国成为证券欺诈行为的“出口国”。

通过“莫里森案”的判决，最高法院基于“排除域外适用原则”，推翻行为结果标准，并确立交易标准；“鉴于《证券法》未明确提及第10节的域外效力，我们认为该条款不具有上述效力。”究其原因，也许是不愿把有限的司法资源浪费在与美国证券市场或私人主体关系不大的纠纷上。

“莫里森案”后，国会出台《法案》，以明示的方式规定了美国法院对相关诉讼的管辖权，未免有些与最高法院“排除域外适用原则”针锋相对的味道。

从实务上看，反证券欺诈的域外效力依然具有很大的不确定性。目前实务届流行的一种观点认为，由SEC或美国司法部发起的反欺诈证券诉讼，适用《法案》；由公司或个人发起的相关私人主体诉讼，适用“莫里森案”所确立的原则。因此，美国证券市场参与者可能会面对下述局面：针对同一个交易发起的诉讼，因为原告的性质不同，判决结果可能迥异。

《法案》对Crypto的适用性

通过CFTCDocketNo.16-19法令对Bitfinex进行的处罚可见，CFTC要求Crypto交易平台具备FCM牌照并将期视为期货交易平台。Bitfinex在交易过程中并未将这些比特币交付给购买它们的交易者，而将比特币存放在其拥有和控制的存款钱包中，不满足实际交付的转移、占有和控制，同样违反了“《法案》”反欺诈相关条款：融资商品交易——包括比特币等加密货币的交易——必须在交易所进行，除非实体提供交易的规定。

因此可见，《法案》对Crypto依然适用，场外、域外的交易都有可能触发发欺诈诉讼。

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来源：金色财经

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