BTC:通证离非法公开融资有多远？

2017年9月4日，中国人民银行等七部门联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》（下文简称九四公告），明确禁止代币发行融资行为，打击虚拟货币炒作。前述九四公告的定义，代币发行融资是指融资主体通过代币的违规发售、流通，向投资者筹集比特币、以太币等所谓“虚拟货币”，本质上是一种未经批准非法公开融资的行为，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融、等违法犯罪活动。北京互联网金融行业协会《关于防范以“虚拟货币”“ICO”“STO”“稳定币”及其他变种名义进行非法金融活动的风险提示》，严禁以发币揽财为目的，交易炒作升值为利诱，利用 “积分币”等形式，炒作区块链概念，进行非法集资活动。

欧科云链胡超：资产通证化将重构实体经济:关于区块链赋能实体经济，欧科云链集团副总裁胡超认为可以从两个角度来看。一是基于联盟链的企业级应用。如区块链+股权，可以实现企业股权管理更高效、公平。再如区块链+商品，商品流通的各个环境都可以用区块链进行改造和赋能。二是基于区块链的资产通证化。未来，所有企业要素都可以上链，实现通证化。资产通证化可以实现更加快结算、自动化合规等。资产通证化是真正能够从底层逻辑、底层架构上赋能实体经济转型的一个终极武器。基于联盟链的各种工具化的应用，只能改变某一个领域和某一个场景，但资产通证化将对整个实体经济的底层逻辑进行重构。（华夏时报）[2021/4/28 21:05:36]

根据九四公告，构成ICO融资需要同时满足以下几个要件：

Asproex(阿波罗)生态通证Moon完成第三期回购销毁:据官方消息，2020年9月7日，Asproex(阿波罗)生态通证Moon完成第三期回购销毁，销毁数量为982509枚Moon，区块高度为10813786?，销毁交易哈希值为 0x1c35d69f90a33cc740fd4b9310951c1b09fc4951b1804c0220be460233d7f5ed。据悉，此次销毁价值总金额高达260365美金，当前币价0.2659U（实时数据），截止当前时间，三期回购累计销毁：2146119枚Moon。

Asproex（阿波罗）作为首家离岸银行控股持牌交易平台，也是一家涵盖CTO企业通证上市的交易平台，持有5国牌照，为全球中小微企业提供融资难的解决方案，助力数字化上市。[2020/9/7]

（1）融资主体向投资者出售项目方发行的代币，或者通过其它方式使该等代币流通，具有流动性；

分析 | 通证通研究院：BTC强势突破，上行周期或开启:通证通研究院发表《BTC强势突破，上行周期或开启》区块链周报，针对本周BTC所带领的上行行情做出分析——BTC强势突破，上行周期或开启。本周，BTC强势突破，站上5000美元一线，带领市场大幅反弹。虽然2018年以来市场持续下跌，但区块链行业逆周期发展，外部巨头入场，落地应用增加。行业的发展将增加提高人们对区块链技术的认同程度，BTC也将获得更强的信仰支撑，其率先反弹意义重大，为市场和行业带来了强烈的信心。BTC正处于第三轮价格周期和第四轮价格周期交替的时间节点，本次反弹很可能是行情大级别转换的前兆，BTC引领的革新不断被主流社会认同，通证市场的渗透率有较大增长空间，增量资金入场将推动BTC和通证市场再创辉煌。[2019/4/8]

（2）融资主体公开向投资者吸收数字代币，包括比特币、以太币在内的主流数字代币，也包括非主流数字代币；

火币公链项目今日启动 HT升级为公链通证:今日火币公链项目启动，火币公链为个人与组织提供可信的自金融基础设施，让各类资产与权证以通证的形式，在公链上自由生成、流转、公证与确权。HT也将从通用积分升级为基于火币公链的通证，火币集团生态体系中的火伴亦将升级成为火币公链上的超级节点。[2018/6/6]

（3）以融资为目的；

（4）前述行为未经批准。

显而易见，九四公告并未区分联盟链和公有链。那么问题来了，在联盟链上发行消费积分有可能构成ICO融资吗？

第一，实践中常见的发行方向消费者赠送消费积分，该等积分在包括发行方运营的平台等一定范围内可以流通。这种流通是否构成前述第一个构成要件中的流动性呢？

在美国证监会于2019年4月对一从事飞机包机服务的T公司通过公开发行代币行为进行的公开回复中，确认该公司的代币发行不属于SEC纳入监管的证券发行行为，理由之一是该公司发行的代币只能够在它自己钱包软件里面转入转出，而不能转移到该公司运营的平台之外的其他钱包中。

参考这一认定思路，若联盟链积分发行方发行的积分只在该发行方运营平台的钱包中，无法转移至其它钱包，无法提现，只在发行方的系统内流转，那么流通性则较弱，在实践中被监管机关认定为流通的可能性较小。

第二，若积分发行方向投资者吸收数字代币，显然构成前述第二个构成要件，不论其吸收的是名义上的其它种类的积分或比特币等各类数字货币。

第三，融资目的是主观要件，除了发行方在白皮书、推广活动中公开宣传外，在实践中如何证明呢？一般而言，ICO都是项目方通过吸收比特币、以太币等主流数字代币以换取法币，用以开发项目或服务，也就是说，融“资”时一般项目或服务尚不存在，或还在初期孵化状态，或规模相对较小，融资是为了使项目落地或扩大规模。

那么在发行联盟链积分的场景下，是否可以反推，如果发行方已提供商品销售或服务，发行的积分在积累到一定数量时，即可随时兑换成发行方提供的商品或服务，能够证明其不具有融资目的呢？

在前述美国SEC认定T公司发行的代币性质的公开邮件中，SEC也采用了这一逻辑。SEC认为该等代币不属于证券型代币的另一个理由是，客户获得的代币是立刻可以兑换成相应服务。换句话说，是已有成型的产品或服务，而不是通过发行代币用以募资开发项目。

第四，关于未经批准这一要件，值得老友们注意的是，经过省级金融监管机关的批准，是否能够完全隔离刑事风险？

在不法层面，能否阻却刑事违法性？九四公告并未明确批准主体，发行联盟链积分应当由哪一级监管机构批准？省级监管机构是否有权限批准？根据四川、河北、北京、内蒙古、广西、上海、天津七个省级地方金融监督管理条例，该等地方监管机构有权许可设立地方交易场所等地方性金融组织。如果某省未以立法的形式，而是监管机构行政许可，甚至红头文件，许可或鼓励企业发行联盟链积分、没有进一步明确具体商业模式的红线，其批准是否能够完全阻却行政违法、犯罪？飒姐团队认为，需要根据个案进行具体分析其行为，而不能认为经过地方监管机构许可就高枕无忧。实践中，一些持牌机构被判处行政处罚甚至构成犯罪的案例，并不鲜见。

在责任层面，已获得地方金融监管机关的许可，且未超越经许可的经营范围从事相关业务活动，是否构成因对权力机关的信赖而构成违法性认识错误，此问题值得监管部门和从业者老友持续关注。

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