NFT:肖飒：拍卖NFT 应注意哪些法律问题？

有幸在NFT领域，深度了解了一些公司、团队和人，感谢大家信任。针对普遍出现的NFT拍卖中的法律问题，我们统一做风险提示，仅供业内老友参考。本文不做科普和法条堆砌，适合对NFT有一定了解的人士阅读。

拍卖标的之“可处分”性质

根据近年修订的《拍卖法》的要求，拍卖标的是委托人所有或依法可处分的物品或者财产权利。我认为，其中包括两个要点：1）标的物自身合法；2）标的物可被确权处分。

就标的物合法性而言，拍卖法第七条紧接着对于“法律、行政法规禁止买卖的物品或者财产权利”进行了排除，也就是说，禁止拍卖的依据必须是法律或行政法规，不包括政策文件或地方红头文件。以币圈常见的矿机为例，BTC的矿机虽然在四川、内蒙等地被“负面评价”，但不影响其作为拍卖标的的合法性。

肖飒：若《人民银行法》新法顺利通过，ICO将不仅是违法行为还构成犯罪:肖飒发文表示，若《人民银行法》新法顺利通过，第22条就是确认发行、售卖代币“违法性”的前置法。以前可能只是违法行为，未来可能会被认定为犯罪行为，预计罪名将是著名的刑法第225条非法经营罪。进一步讲，以代币为金融流通手段或者以代币为计价工具进行“职业售卖”的行为，也将被确认违法性，从而增加涉嫌犯罪的概率。以前还是灰色的领域，将走向黑色产业。对于偶发的OTC行为，肖飒认为：我国公民持有比特币是合法的，基于比特币在我国法律的定性为”特定的虚拟商品“，偶发的互相交换的行为应当被认定为合法。但是，以此为业，将代币溢出走向市场，尤其是将风险传导给中国居民的行为是我国法律不能容忍的。[2020/10/24]

同理，NFT自身受到监管关注，其法律性质至今并无定论，但在行政法规禁止之前，它都可以当做拍卖标的。

肖飒：币圈投资人要减少侥幸心理，充分了解投资项目与运作机理:中国银行法学研究会理事肖飒则从法律的角度指出，当前，不同类型的资金盘模式和套路形式多样，需抛开表象看实质法律关系。在她看来，不同的资金盘模式，投资人与操盘方处于不同的法律关系之中，进而会面临不同的法律风险，包括但不限于一般财产损失、遭遇以及组织活动等。因此，建议币圈投资人减少侥幸心理，充分了解投资项目与项目运作机理，了解法律常识，及时寻求专业人士帮助等。（北京商报）[2020/6/9]

标的物可确权处分问题，乍看起来区块链技术基础上进行NFT发行，可确保所有权归属。然而，从实践看，NFT的底层法律权利鱼龙混杂，知识产权的附属权利，甚至戏仿等问题会凸显出来。还有将债权（债权的债权）进行NFT，有时债权关系的不稳定也使得后续权利地动山摇。飒姐建议，文创类NFT注意与前权利人的合同约定，明细产权关系和分成比例等细节，防止出现产品大火之后的法律纠纷。

声音 | 肖飒：区块链技术在民营企业融资增新支持体系建设上将发挥作用:中国银行法学研究会理事肖飒今日发表题为《“民企意见”将如何影响法律市场？》的分析文章。文章中表示，昨天《关于营造更好发展环境支持民营企业改革发展的意见》（以下简称：“民企意见”）正式公布。“民企意见”中提到“完善民营企业直接融资支持制度”，除了创业板、新三板之外，还提到依法合规前提下，支持“资管产品”“保险资金”通过投资“私募股权基金”等方式积极参与民营企业纾困，意见已经提出方向，具体如何操作，确实需要投融资律师的聪明才智，打通合规渠道，让民营企业放开手脚。同时，肖飒认为当下最火的技术“区块链技术”，除了在数字法币中发挥重大作用，在民营企业融资增新支持体系的建设上，会写下浓墨重彩的一笔。[2019/12/23]

拍卖委托人的身份问题

声音 | 肖飒：以太坊、EOS若在国内建立节点 需在网信办备案:在上周，国家网信办《区块链信息服务管理规定》正式实施后，记者发现不少海外公链、联盟链以及运营团队在中国，但基金会设在海外的公链项目对备案仍持观望态度。中国银行法学会理事肖飒称，如果以太坊、EOS要建国内节点，或者让国内开发者加入的话，也需要进行备案。若拒不备案，项目开发、项目运营、项目获客、项目线上线下活动等等都会受到影响。[2019/2/22]

首先，拍卖委托人不得与拍卖平台人员重合，也就是不能既当运动员又当裁判员。

其次，拍卖委托人不得与竞买人重合，不能自导自演，法理逻辑是防止。

再次，买卖委托人必须实名，从《拍卖法》到《拍卖监督管理办法》再到《网络拍卖规程》（GB/T 32674-2016）都要求拍卖委托人实名，在实务里，就是对所有者或合法持有人的身份进行核验。NFT交易中，往往忽略对委托者的真实身份考察，甚至暗示委托人可以找SPV公司充当“临时演员”，这种做法会留下风险敞口，后患无穷。

拍卖公告与展示

飒姐跟踪了一家网络拍卖平台，在其售卖NFT产品时，采取了盲盒处理办法，给竞买者无限遐想。但是，从法律上讲，拍卖人应当于拍卖日七日前发布拍卖公告，且拍卖标的的展示时间不少于两日。

传统拍卖业务里，拍卖人应当在拍卖前展示拍卖标的，并提供查看标的的条件和有关资料，这也是为了充分保障消费者的“知情权”。

网络上售卖NFT公告写得像玩笑一般，根据法律规定，拍卖公告应当载明下列事项：

  (一)拍卖的时间、地点；

（二）拍卖标的；

（三）拍卖标的展示时间、地点；

（四）参与竞买应当办理的手续；

（五）需要公告的其他事项。

请注意，切勿对拍卖标的做引人误解的虚假宣传。

拍卖人的连带责任

拍卖人“明知”委托人对拍卖的物品或者财产权利没有所有权或者依法不得处分的，应当承担连带责任。这里的“明知”在知网上有N篇论文，理论中争议很大，飒姐认可的观点是：明知就是知道，不等于故意。

但有一点是确定的，那就是拍卖人被法律赋予了一个义务：审查委托人是否为权利所有人或合法拥有人。实务里，并不是要签合同时单纯写一个“乙方保证自己委托的物品或权利归自己所有”，并不充足，可能法律期待的更多。从保守的角度讲，做一个小尽调可能更好。

NFT拍卖中，有个比较尴尬的现实：拍卖人自身根本就没有拍卖牌照。对于没有行政许可就从事拍卖业务的，由属地工商行政管理部门予以取缔，没收违法所得，并且可处罚款（违法所得的1-5倍）。情节严重的，可能会徘徊在刑法第225条非法经营罪边缘，恳请诸位业内老友重视。

写在最后

还有一个tip与大家分享，拍卖人、委托人在拍卖前声明不能保证拍品真伪或品质的，不承担瑕疵担保责任。因此，可以预测在未来NFT相关合同中，会不断出现不承诺拍品品质的声明。虽然合法，但不道德。如上就是今天的分享，感恩读者！

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