区块链:虚拟货币交易被定为非法集资，从业者必须关注的几个问题

作者：徐赐豪，区块链日报

近日，最高人民法院发布《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解释是关于刑法第一百七十六条非法吸收公众存款罪及第一百九十二条集资罪的细化和解释，其中第二条第款明确规定了虚拟币交易为非法吸收公众存款罪。

“监管靴子的落地并不意外。”融孚律师事务所律师潘婷向《区块链日报》记者表示，其实自从《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》发布后，有关虚拟币相关交易的司法解释就已经在预料之中。

奥运会加拿大选手的报酬用虚拟货币支付:加拿大的速滑选手Ted-Jan Bloemen（打破两次世界纪录）成为第一个用虚拟货币收取报酬的选手。他同以虚拟货币为基础的社交网络onG.social签下一年合作协议，并且之后，开发虚拟现实的公司CEEK VR也加入进来。他的代理人也认为“这是一个新大陆。我对虚拟货币是如何为Ted-Jan Bloemen创造价值的事十分感兴趣，并且也很关注虚拟货币对体育市场的影响力。”Ted-Jan Bloemen将纪录自己的奥运之旅，并且上传到onG.social网络，使用CEEK VR技术发布360度的VR体验服务。然后他将收到虚拟货币的报酬。[2018/2/12]

新司法解释施行后，哪些行为可为哪些不可为，以及施行过程中的难点等问题，《区块链日报》记者采访了多位专业律师。

被盗虚拟货币在NZ进行了存取款，或打算进行币币交易:据朝日新闻对coincheck被盗账户的交易记录的分析，黑客在8日凌晨将盗取的NEM分别保管到45个账户中，从这些账户中又汇款到美国和捷克共和国等九个虚拟货币交易所。汇款金额为每次60日元到90万日元不等。其中，在新西兰运营的“Cryptopia”交易所更是有汇款和存款的记录。从2月1日到8日凌晨共计21笔交易，汇款总额约达到市价40万日元的NEM。[2018/2/9]

ICO、IEO、IGO各种行为都是违法的

潘婷律师表示，此次司法解释的规定首当其冲的是ICO。此类行为是《最新司法解释》重点关注对象，包括ICO的各种变身形式，IEO也好、IGO也罢，不管名称怎么变，本质都是非法吸收公众存款的行为。

中国政法大学资本金融研究院副院长武长海：虚拟货币市场必然需要政府的监管:日前，中国政法大学资本金融研究院副院长武长海在接受采访时表示，虚拟货币市场必然需要政府的监管。其实虚拟货币的交易，尤其是区块链技术为代表的比特币在2009年出现之初，各国包括我国政府都是宽容的态度，其市场发展完全是自发状态。随着虚拟货币的发展，欺诈、价格操控、盗窃等问题开始大量出现，其既有可能影响一国经济安全，也侵害了众多中小投资者利益。政府监管部门出面进行干预和进行监管也是必然的。[2018/2/3]

潘婷进一步解释称，《最新司法解释》实施前，ico的立案一直是个难题。如果项目方是用法币募资的，那么在机关立案通常是相对简单的。但是，如果项目方是用虚拟币募资的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取经，非要过个九九八十一难。但是《最新司法解释》实施后，相信立案难情况将逐渐改变。

韩国金融消费者联盟设立“虚拟货币交易受害消费者举报中心”:据韩媒1月22日报道称，韩国金融消费者联盟设立了“虚拟货币交易受害消费者举报中心”。消费者在进行虚拟货币交易的过程中，遭遇交易所违法、假称交易所等非法行为时可向“举报中心”进行举报。此外，金融消费者联盟还将对交易所的安全性、系统稳定性、资金规模、客户服务等各项情况进行评价，并定期公布“虚拟货币交易所评价结果排名”。[2018/1/22]

潘婷律师指出，Gamefi的项目方不要抱有侥幸心理，虽然链游的形式很新颖，但是iGO的本质仍然是非法吸收公众存款。

“接着就是理财。如锁仓理财、质押理财、Lunchpad等，基本都在最新司法解释的管辖范围内。”潘婷表示。

“非法集资新司法解释将实施，以网络借贷、投资入股、虚拟币交易等方式非法吸收资金将作为非法吸收公众存款罪定罪的认定条件，是补齐监管和法律短板，打击相关违法犯罪行为的新要求，也是对司法新实践和犯罪新形式的新总结。”中闻律师事务所合伙人李亚接受《区块链日报》采访时说。

李亚律师表示，涉及到了虚拟币交易的行为，无论是场外的OTC交易、币币交易、DeFi、Gamefi以及空投行为等，不能仅从商业模式上来判断一种行为的法律性质，需要揭开面纱去看这种事物的本质。

李亚进一步解释称，只要是符合非法吸收公众存款罪的四个特征要件，即非法性、公开性、利诱性、社会性等，且不符合企业合规改革试点适用条件的，都可能会涉及到非法吸收公众存款罪。

此前的发币项目方是否安全？

值得注意的是，对于此前的发币项目方，最新的司法解释是否有追溯力也是币圈关注的一个焦点。

“如果说是原来的项目持续到现在，那这种违法或者说犯罪行为属于持续性的状态，那肯定适用于现在新的司法解释。”李亚表示。

李亚解释称，我国刑法溯及力是“从旧兼从轻”原则，即“有利于被告人”的准则。同样，对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理；但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。

NFT平台会受影响吗？

2021年被称为NFT元年，国内的很多互联网公司推出自己的数字藏品平台，那么NFT平台会受到《最新司法解释》影响吗？

潘婷律师表示，常规的NFT平台及交易并不在《最新司法解释》与《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》规制范围内。

潘婷指出“常规”的NFT平台及交易，如果项目方或平台有利用发行大量NFT对不特定对象进行募资或者价格操纵等扰乱金融市场的行为，依然涉及刑事犯罪。

不过，潘婷也表示，像阿里的鲸探、腾讯的幻核等数字藏品平台没有二级市场交易，用的也是私链，买卖都用人民币，它们的法律风险很小。

定罪的难点

对于虚拟货币交易定性为非法吸收资金行为的难点。李亚律师认为主要有这三个方面：

一是，虚拟货币交易犯罪往往和技术创新、金融创新密切相关，在界定罪与非罪时，需要对犯罪手段进行精准的法律认定。

其次，虚拟货币交易犯罪会涉及到区块链等相关技术问题，需要办案人员对相关专业知识有一定了解。

还有就是虚拟货币交易犯罪多是利用网络、区块链等技术工具，且涉及人员众多，为办案人员取证和固定证据造成了很多困难。

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