BZO:海外代投ICO项目投资人及代投方涉及的法律风险分析

ICO是指区块链项目首次代币发行，发行的标的是比特币、以太币等数字代币。2017年9月4日，中国人民银行等七部门联合发布了《关于防范代币发行融资风险的公告》，将ICO定性为“一种未经批准非法公开融资的行为”，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融、等违法犯罪活动。ICO项目可简要概括为：发行方向投资者发行项目代币，众筹资金，推动项目升值，从而带动项目代币升值后，达到赚取代币增值后差价的目的。其流程如下图所示：

分析师Alex Krüger：美国SEC寻求的禁止质押可能会推动链下或海外的质押:金色财经报道，2月9日，美国SEC主席Gary Gensler和SEC称Kraken及其“质押即服务”产品通过其质押服务提供未注册的证券。因此，Kraken暂停了质押即服务，加密货币市场大幅下滑。

2月10日，分析师Alex Krüger对SEC主席最近的监管打击行动给予了积极评价。Alex Krüger表示，美国证券交易委员会正在寻求的禁止质押可能会推动链下或海外的质押。这将使以太坊进一步去中心化，因为它将不再受到美国监管机构的打击。[2023/2/11 12:00:18]

ICO自2017年在国内被叫停之后，“海外代投”成为主要募资形式。代投方一边从海外ICO项目中获取份额，一边寻找有意向参与ICO项目的投资者，并同时向项目方和投资者收取中介费。对于国内投资人而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：1，ICO项目的白皮书，几乎是投资人了解该项目的唯一信息来源。加之海外代投，还涉及到语言不通等问题，难以核实项目真实性，就会使代投方利用这种信息不对称，发行“空气币”割韭菜。

哔哩哔哩为海外用户授权发布Cheers UP NFT:4月28日消息，哔哩哔哩（Bilibili）已为海外用户授权发布Cheers UP NFT，该系列包含在以太坊上发布的10,000个PFP类型NFT。其中项目团队预留233个，9,767个发放给通过抽奖验证的钱包。

此前报道，哔哩哔哩于3月推出了干杯2022系列数字藏品，限量10000个，其中7767个面向用户，2233个由发行方预留。[2022/4/28 2:36:04]

上海市副市长陈寅：发展人民币离岸交易、跨境贸易结算和海外融资服务:7月20日消息，上海市副市长陈寅今日在国新办发布会上表示，深化金融开放创新，发展人民币离岸交易、跨境贸易结算和海外融资服务，加大市场双向开放力度。支持浦东在引领国内消费升级上当好领头雁，突出首发经济、品牌经济。在陆家嘴地区、临港新片区、世博的前滩区域等建设世界级的商圈，打造消费聚集地。（中国网）[2021/7/20 1:04:23]

Bzone海外版永续合约正式上线:据Bzone官方消息，Bzone海外版于2021年6月29日正式上线永续合约实盘交易，目前Bzone合约主要分为标准合约和永续合约。Bzone是一家创新的生态型数字资产服务平台，平台提供现货交易、合约交易，并在行业首创地图LBS+社交应用。目前Bzone已获得美国MSB金融牌照，美国NFA金融衍生品牌照，以及加拿大MSB金融牌照，并获得美国Columbia Partners股权投资。

此外，Bzone平台合约功能暂不对地区用户开放。[2021/6/30 0:17:07]

2，ICO的定义借用了IPO，一家公司的IPO会耗费大量的时间、金钱以及监管机构的审核风险，但ICO自2017年被叫停之后，至今处于监管空白领域。目前ICO代投逐层分销，层层加价的模式，使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得巨大回报，面对账目上的巨额资金，多少人能顶住诱惑？另外，投资人与代投一般是通过线上联系相识，即使项目上线后代币价格上涨，若代投人直接卷款跑路，投资人可能面临维权无望的结局。风险提示：委托投资海外ICO项目，若投资人因未实现其投资目的起诉至法院的，法院一般会援引《94公告》的规定，认为：因虚拟货币不由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，不具有与货币等同的法律地位，不能也不应作为货币在市场上流通使用，虚拟货币存在缺乏国家监管和扰乱国家金融秩序的可能，认定委托协议无效，对委托人要求退还比特币等数字货币的行为不予支持。对代投方而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：1、涉嫌组织、领导活动罪该罪名规定在我国《刑法》第二百二十四条之一，行为包括“拉人头”、“缴纳入门费”两项行为。如我国已曝光的大量如“维卡币”等币，根据湘02刑终277号刑事判决，“以购买并持有虚拟货币可升值为名，诱惑参加者以购买激活码的方式激活账号获得加入资格，并按照一定的顺序组成层级，直接或间接以发展人员的数量作为计酬或返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，取财物，扰乱社会经济秩序，其行为均已构成组织、领导活动罪”，该行为模式即前文中提到的“逐层分销，层层加价使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得利润”。2、涉嫌罪该罪名规定在我国《刑法》第二百六十六条，是指以虚构事实、隐瞒真相的方法，取他人财物的行为。组织、领导活动罪强调的是取他人财物，但被害人可能存在投机心理，对于可能存在的财产损失有预见，未必因行为人的行为陷入主观错误认识。若代投ICO项目本身是虚假的，如项目白皮书内容造假，虚构项目成员，无原创技术性代码，应用无可行性等，或代币破发后，项目失效，投资人失联跑路等，则代投方涉嫌罪。风险提示：代投人不能因为自己或代投项目在海外，就抱有侥幸之心。根据我国《刑法》属地管辖和属人管辖的规定，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。凡在中华人民共和国领域内犯罪的、中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，都适用本法。因此，即使代投项目发生在海外，但是面向中国公民实施了不法行为的，仍可适用中国刑法对行为人予以制裁。京03民终14106号、鄂0106民初2042号

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