NFT:什么样的NFT有被视为证券的政策风险？

随着SEC正调查YugaLabs旗下部分NFT以及ApeCoin是否违规，NFT是否属于证券的问题开始受关注。投资NFT的最大风险之一是被黑客攻击和“归零”的风险。如果要提出另一个重大风险，那就是监管——今天的一些NFT可能被SEC视为未注册证券的风险。如果SEC发起调查，并确定各种NFT项目参与了未注册证券销售，这些项目的后果将很严重，并将在整个行业产生连锁反应。本文希望项目方和投资者都能更清晰地认识到NFT的潜在政策风险。SEC对证券的定义是什么？

SEC在1933年证券法对“证券”定义非常宽泛，包括股票、债券和其他形式的利润分成协议。它还包括“投资合同”，就我们的目的而言，这也算是获取NFT和其他数字资产的潜在方式。NFT是否为证券最终要根据事实，需要分析每个项目的特征和特点。例如，一些NFT，像Beeple出售的许多NFT一样，与独立艺术家在街上出售的实物画没有什么不同。出售纯粹的艺术品，无论是数字形式还是实物形式，如果买卖双方的关系在出售后结束，都不属于证券。然而，当我们开始查看路线图和NFT项目时，事情开始变得不简单。随着NFT行业的发展，投资新项目的人的期望也在增长。这一演变令人兴奋，但也带来了风险。如果一个项目未能向SEC注册该证券，是否会导致损失？也不一定。“在美国出售证券的所有人都必须在SEC注册其发行，或获得注册豁免。”该条例为发行人提供了各种“安全港”。符合上述任何一项安全港规定的发行人，均被视为未进行公开发行，因此无需在SEC注册。个案研究——Moonbirds

AltTab Capital高管：新加坡新出台的加密新规必须对什么是信托进行定义:金色财经报道，针对新加坡要求加密平台将客户资金存放在信托中，AltTab Capital投资者关系主管?Michael Silberberg评论道，虽然将客户与企业资产分开的意图是正确的，但必须对什么是信托、什么不是信托有一个经过深思熟虑的定义。在上一个周期中，我们看到托管机构和交易所都解散了。法规中将对合格托管人进行认证流程，并定义加密密钥管理和运营结构。我们看到了全球范围内受监管托管人的趋势，其中许多是在住所拥有机构分类账和类似Metamas的小公司，其中监管仅意味着作为公司备案。更多的交易对手并不一定意味着更多的安全性。[2023/7/5 22:18:25]

除了YugaLabs旗下部分NFT已在接受SEC的调查外，有许多项目也正在接近“越界”，有可能被认为是未注册证券。让我们以Moonbirds为例。

《参考消息》援引外媒文章：为什么比特币屡创历史新高:《参考消息》12月28日援引德新社12月26日报道比特币屡创历史新高观点称，受美国支付公司PayPal推动，数字货币重新成为投资者关注焦点，越来越多专业投资者对加密货币感兴趣，疫情以及相关的政府债务激增也是人们对数字货币产生更大兴趣的一个原因。此外，该报另外援引阿根廷经济新闻网观点称；1.比特币有可能成为传统货币的对冲和支撑；2.大量黄金投资者参与；3.比特币可能一直是泡沫，直到所有人理解它的意义，如果不理解就只会看到泡沫一遍遍重复，4.未来货币将是加密货币。[2020/12/28 15:54:09]

美国央银行内容策略师解释了为什么领先的数字货币与普通货币没有什么不同:圣路易斯联邦储备银行的内容策略师克里斯汀史密斯认为，比特币跨国用途并没有人们想象中那么大。比特币的主要的两个用途在于，价值储存和作为货币，而史密斯则用理由来说明为什么领先的数字货币与普通货币没有什么不同。他表示，与美元一样，比特币也不基于黄金等实物资产。它的价值是人们对它的需求的结果。[2018/5/1]

Moonbirds是一个头像NFT系列。它于2022年4月16日以2.5个ETH起mint。在短短一周内，该项目的地板价达到了约40ETH的峰值，二级市场上出现了数亿美元的销售额。Moonbirdsmint筹集到的5800万美元被确认为是PROOF公司的收入，并将被用作营运资金，使Moonbirds成为世界上最顶级的PFP收藏之一。创始人KevinRose承认mint是一笔融资，资金将用于创造一种产品，并为Moonbirds社区带来价值。例如，该团队已经为Moonbirds推出了一种名为“nesting”的股权机制。

Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati合伙人：试图确定什么是证券和什么是商品会导致市场分心:今天在“审查数字和ICO市场”听证会上，Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati合伙人Robert Rosemblum表示：“试图确定什么是证券和什么是商品会导致市场分心。我认为从长远来看，我们不应该担心证券和商品的区别。”[2018/3/15]

Howey测试总结了美国目前用于确定某物是否为证券的法律标准。根据Howey测试，如果该事物满足以下所有标准，则它是一种证券。严格按照Howey测试定义来看时，Moonbirds似乎确实符合证券的定义。这是金钱的投资——是的。Moonbirdsmint筹集了近6000万美元。在一个普通的企业——可能是。成千上万的投资者参与了mint，该项目的成功取决于创始人的行动。带着对利润的期望，并主要来自他人的努力——在听了KevinRose对项目的设想和结构之后很难否定。他明确表示，从mint筹集的资金将用于创造一种产品，并为Moonbirds社区提供价值。项目的未来方向显然掌握在创始人手中，投资者也得到了回报的承诺。这样的关系很危险，离满足证券要求只有一步之遥。以上是对Moonbirds的粗略分析，该项目的NFT在现行法律下是否为未注册证券还得由SEC判定。然而，从监管角度评估风险，它确实会引发各种危险信号。对于希望降低监管风险的未来创始人来说，上述因素需要牢记。例如，如果一个项目有一个免费的mint，那么就没有资金投资。如果同一个项目没有提供未来路线图或承诺，那么就不太清楚是否期望从其他人的努力中获得利润。我们已经看到了各种各样的项目，比如goblintown.wtf遵循类似的模式——免费mint，没有路线图，没有Discord，没有效用。

Game.com创始人徐乐：现在谁都定义不了什么是区块链游戏 :Game.com的CEO徐乐接受采访时说：“我的第一条twitter是在07年发的。进入游戏领域10年后，我发了第二条twitter，说Game.com会告诉全世界什么是区块链游戏。我说那句话的意思是：目前没有人能够定义什么是区块链游戏。目前的概念都是错误的。只有干出来，干成了标准，做成了老大，再去定义才有意义。”后又在朋友圈分享想法：“1.首先需打造基础服务，甚至比交易所还要安全的数字货币充提币的自动化系统加人工风控，冷钱包存储永不联网的保障用户的数字资产安全；2.有基础后，才有资格为数字货币玩家群体提供娱乐服务，服务端的内容只有在非常必要的情况下才有必要放在区块链上；3.一定要用区块链思维去思考和设计新玩法，进行再创造，舍弃旧世界的东西。”[2018/3/3]

如果NFT被认为是证券，对NFT收藏者意味着什么？

如果一个项目的NFT被认为是未注册的证券，并且在其他方面不符合注册豁免，那么后果很严重。SEC可以采取执法行动，每个购买NFT的投资者都可能对未经注册的证券销售提起诉讼。最初出售NFT的创始人将承担责任，一旦有任何资金损失，他们将让投资者承担全部责任。这也将产生更广泛的影响。例如，像OpenSea这样的NFT市场如果允许进行任何被视为证券的NFT交易，就会面临被联邦法律视为“交易所”的风险。如果发生这种情况，OpenSea将被迫在SEC注册为国家证券交易所。2018年，SEC发布了一份声明，强调了ICO背景下的交易平台风险。因此，如果Moonbirds或任何其他在OpenSea上线的项目被宣布为证券，它们极有可能立即被摘牌。关于提供未注册证券的公司可被处以何种处罚的真实例子，可参考2019年的Block.one和2022年的BlockFi。未来的监管框架不确定

尽管本文重点评判依据是Howey测试，但SEC最终评判Moonbirds或其他NFT项目的方式可能完全不同。为了更加明确，去年提议设立一个法律“安全港”，让加密货币项目用三年时间创建一个去中心化区块链网络，然后再评估其是否符合证券法或代币是否符合联邦“证券”的定义。这个安全港将为那些在不确定的法律领域中航行的项目提供一些喘息的空间，并有望在这一过程中鼓励创新。尽管该提案不直接适用于当今大多数NFT项目，但它确实表明，管理数字资产的监管框架正在迅速演变。然而，未来的变化是否比我们今天的变化更具适应性，还有待观察。在SEC就目前的项目提供具体审核标准之前，我们只能猜测哪些NFT可能被视为证券。有些类型，如出售碎片化NFT，目前已经在SEC的关注范围内，存在一定程度的风险。

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