STO:境内STO项目，到底能不能在海内外“合规”？

编者按：本文来自白话区块链，作者：肖飒，星球日报经授权发布。12月1日，北京市地方金融监督管理局局长霍学文在演讲中告诫STO从业者，如果在北京开展活动，政府将视同非法金融活动予以驱离。这一表态给近期受到市场热捧的STO概念降了温，疑虑者有之，认同者有之，一时众说纷纭。如何在相应的理论基础上解读现阶段STO的合规性，正是本文试图探讨的主题。本文不作为任何具体项目的法律意见，请勿盲从。昨晚的朋友圈被STO霸屏，地方监管机关提出STO视同非法金融活动；某机构法律人士提出在律师指导下，到美国依法备案，通过发行证券型通证的方式募集海外资金，是完全合法的。业内老友有些迷糊，纷纷私信给我，到底STO是非法的，还是通过律师指导可以在海内外合法合规？这个问题很前沿，我虽然在美国读过一个法学硕士学位，但毕竟十年没有主办美国法的业务，加之，国际私法本身的专业性较高。我们尝试做一点分析，不供参考，诸位仁兄请理解。01STO，前景到底如何？

中国人民银行：持续打击境内虚拟货币交易炒作:金色财经报道，中国人民银行发文称，全面清理整顿金融秩序。互联网金融风险专项整治工作顺利完成，近5000家P2P网贷机构已经全部停业。持续打击境内虚拟货币交易炒作，中国境内比特币交易量在全球占比大幅下降。金融资产类交易场所清理整顿工作取得积极成效，无序扩张和野蛮生长势头得到有效遏制，数量、业务规模和涉众人数均大幅压降，风险明显收敛。深入推进“伪金交所”专项整治工作，消除监管真空。严厉打击非法集资，过去5年累计立案查处非法集资案件2.5万起。[2022/9/26 5:51:37]

说实话，币熊了很久，从稳定币到STO似乎圈内老友们都在“上下求索”，试图找到一条能够走通的道路。项目方也在观察。如今的资金链太紧，已经有项目方的账上，只剩六万RMB，还要打发一大堆“代投”惹来的普通购币的自然人。稳定币要挂钩法币，没有啥法币后盾的项目方，当然走不了这个路子；剩下比较热的概念就是STO，换句话说，项目方没有法币，但有资产，可以把资产进行ABS证券化进行打包分份的操作，以换得资源的支持，活下来。昨晚一则消息来自中国企业领袖年会，北京市地方金融监督管理局霍局长发表演讲时告诫STO从业者，如果在北京开展活动，将视同非法金融活动予以驱离；马上，就有一个新的消息出现，一位法律人士就如何客观认识STO的合法合规问题进行了阐述，在法律指导下，到美国依法备案通过发行证券型通证的资金，是完全合法的。似乎，后者给圈内老友们吃了定心丸，甚至有朋友私信询问我作为执业律师能不能指导他们穿越国境线，顺利赴美融资。其实吧，俺一个中国执业律师，虽然有点美国法基础，但对于美国各州法律及案例不尽了解，只能是老友们在中国法项下出现违法违规时，出手搭救，尽量避免更重的法律风险，仅此而已。02中国法到底怎么看待STO？

Circle推出的欧元稳定币EUROC目前仅支持在美国境内交易:7月6日消息，USDC发行商Circle发言人表示，新稳定币EUROC作为Circle仅支持在美国境内交易，美国Silvergate银行将被列为该稳定币的初始托管人，在获得其他司法管辖区相关许可证之前，非美国客户将无法使用该代币。

此前6月30日消息，Circle正式在以太坊上发行由欧元支持的、受监管的（1:1）全额抵押稳定币Euro Coin（EUROC）。（Blockworks）[2022/7/6 1:54:04]

我相信，无论是政府一方，还是市场一方，有个共识：STO在中国境内是不合法的，也不能面向中国公民进行融资。当然，在具体操作的时候，总有项目方经历九曲十八弯，绕到最后，还是要募集中国人的币或者钱，那是事实，咱不争论。咱们可以讨论一个更有趣的话题，如果真的按照美国证券法的豁免条款，我国项目方或实际控制人是我国居民的项目方顺利通关，在美国法项下是合法的，其可以向该条款容许的“合格”投资人募集资金或等价数字货币。如果出现融资纠纷或者侵权纠纷，需要执行项目方发行通证所代表的资产，那么，中国法院会支持这样的请求吗？我请教了民事诉讼高手张雪女士，如果IC0、STO在一些国家是合法的，但是在我国是非法的。国内项目方在海外发币，底层资产是境内资产，那么，从外国渠道买入该通证的持币人，到中国起诉要求确认募集资金合同有效，中国法院会怎么判？她推荐给我一部法律《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》，其中第五条明确载明：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。内个，其实吧，涉众的，尤其是涉及金融消费者保护的行为或者合同，恐怕不能仅仅遵从合同各方的个人意思，还要照顾更为重要的“法益”。也许，某些境内币友通过各种代持、各种基金会、各种包装终于在海外买到了当地合规的金融产品，but，一旦涉及中国境内资产又被打回原形了。03我国法律会不会移植美国法律对STO的规定？

声音 | 法律人士：境内虚拟货币交易平台的运营团队选择“出海”并不安全:11月23日，中国经营报日刊文“严打非法集资 监管摸排整治虚拟货币”。文章表示，有行业人士称，为“安全”起见，境内虚拟货币交易平台的运营团队会选择“出海”，在国内只留下纯技术开发团队。针对上述行业人士的观点，有法律人士告诉记者，这种情形就是掩耳盗铃，所谓的“安全”并不安全。我国对于ICO行为的管辖形成了一个闭环，留下技术人员并不能解决问题，技术人员也是帮助犯罪的行为，那就当然归属于属地管辖。即使全体都是海外人员，也会落入到属人管辖范围内。再进一步，交易所有关人员彻底放弃中国国籍，也可能掉入到保护管辖范围。最后，如果涉及，反恐领域，普遍管辖也会兜底。[2019/11/23]

作为一枚律师，我也衷心希望行业能够越发展越旺盛，而不是无边落叶萧萧落。看到当年布道的大哥们，被一群群来自全世界各地的持币人追得满地跑，俺也觉得难过。很难想象意气风发的他们，如今疲于应对“非理性维权”.....由于对于“证券”这个词汇的理解和定义不同，中美两国在对STO的态度大相径庭，这并不表示美国就对STO是友好的，从侧面印证，对于肆意发币的行为，他们的严肃态度不亚于我们，只是因为美国法里的证券是相对宽泛，既然STO发出的通证是一种广义上的证券，总要给个监管的说法。同时，证券在我国公司法和证券法项下的解释是“严格”的，结合，我国具有一个典型的罪名：刑法第179条擅自发行股票、证券罪，这就说明我们的法律结构和管理方式不同。既然我们不同意未经有关部门批准，市场主体就可以自行发行证券，也没有给予“法律豁免”，所以，在中国境内从事IC0或变相IC0都是违法行为。坊间听说，在去年9月4日之前也有地方试图对于发Token给与“监管沙盒”，但是我们必须理解，擅自发行股票证券或者非法经营这样的问题，至少要国家基本的法律才能“豁免”，不是一个州、一个市就能做到的。即便是有地方的红头文件豁免了某个企业的某类行为，也无法挡住非法经营、擅自发行股票证券的刑法风险。一家之言，仅供参考。

金色晨讯 | 网信办发布第二批境内区块链信息服务名称及备案编号:1.银保监：警惕打着“虚拟货币”“区块链”旗号的非法集资。

2.富达CEO：富达正扩大加密货币托管业务。

3.FATF：稳定币可能对打击和恐怖融资产生严重影响。

4.美国SEC称TON延期上线的申请是不可接受的。

5.G7报告：加密货币未能提供可靠的支付或存储价值。

6.摩根大通和高盛拒绝了加入Libra协会的邀请。

7.网信办发布第二批共309个境内区块链信息服务名称及备案编号。

8.百慕大总理：加密货币是一种很好的均衡器 有助于实现社会公平。

9.青岛市出台《青岛市市北区科学技术局市北区区块链产业发展办法（试行）》文件。[2019/10/19]

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