加密货币:海外代投ICO项目投资人及代投方涉及的法律风险分析

金融、等违法犯罪活动。

ICO项目可简要概括为：发行方向投资者发行项目代币，众筹资金，推动项目升值，从而带动项目代币升值后，达到赚取代币增值后差价的目的。其流程如下图所示：

ICO自2017年在国内被叫停之后，“海外代投”成为主要募资形式。代投方一边从海外ICO项目中获取份额，一边寻找有意向参与ICO项目的投资者，并同时向项目方和投资者收取中介费。

对于国内投资人而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：

1，ICO项目的白皮书，几乎是投资人了解该项目的唯一信息来源。加之海外代投，还涉及到语言不通等问题，难以核实项目真实性，就会使代投方利用这种信息不对称，发行“空气币”割韭菜。

孙宇晨：提供每股60美元的价格将推特私有化，希望将推特转移到海外减少以美国为中心:4月14日消息，孙宇晨发推表示，提供每股60美元的价格将推特私有化，但完全支持马斯克的改革举措，希望推特成为加密原生并对Web3友好。此外，希望将Twitter转移到海外并使其员工去中心化，从而使其更加中立，减少以美国为中心。希望把Twitter变成一个更加开放和去中心化的Web3框架。

此前报道，马斯克提出以54.20美元/每股的现金收购推特。[2022/4/14 14:25:03]

2，ICO的定义借用了IPO，一家公司的IPO会耗费大量的时间、金钱以及监管机构的审核风险，但ICO自2017年被叫停之后，至今处于监管空白领域。目前ICO代投逐层分销，层层加价的模式，使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得巨大回报，面对账目上的巨额资金，多少人能顶住诱惑？另外，投资人与代投一般是通过线上联系相识，即使项目上线后代币价格上涨，若代投人直接卷款跑路，投资人可能面临维权无望的结局。

杜均：海外加密货币市场向合规化发展的方向越来越明晰:11月3日，火币联合创始人杜均做客链节点AMA，在回复链节点官方提问时，杜均分享了自己对国内和海外加密货币监管趋势的看法。

杜均表示：“在海外，加密货币市场向合规化发展的方向越来越明晰。很多国家已经发放牌照，比特币已经可以在很多国家的很多个支付场景使用。无论每个国家如何规定，遵守当地法律是我们的基本原则，火币在十几个国家有分支机构，我们在任何国家的经营都遵守当地的监管规定。”

杜均认为不论在任何地方，合规先行。目前火币已经在美国、日本、欧洲多国、中国香港、泰国等国家和地区拥有相关数字金融业务牌照。比如火币日本获得了0007号交易所牌照；在欧洲，火币获得了直布罗陀DLT牌照，可以在欧洲合规开展区块链资产交易业务；在泰国，火币泰国取得了泰国政府颁发的第五张合规交易牌照。此外，杜均透露火币在其他国家和地区的牌照申请也在进行中。[2020/11/3 11:32:58]

风险提示：

声音 | 人民日报海外版刊文：“暗网”瘤，得全球联手铲:7月22日，人民日报海外版刊发《“暗网”瘤，得全球联手铲》，文章表示，6月25日，最高检召开新闻发布会，强调要实施三大举措打击新型、“暗网”交易等新型犯罪。“暗网”这一神秘网络，近期内再次进入公众视野。加密货币一直是“暗网”走向成熟的最大助推因素。这些具有匿名属性的加密货币让不法分子在通过“暗网”购买相关“服务”时能够绕开政府和银行的监管、躲避相关机构的识别和跟踪。区块链分析机构7月1日发布报告称，2019年“暗网”非法在线市场上的某虚拟货币交易量预计将突破10亿美元，创历史新高。[2019/7/22]

委托投资海外ICO项目，若投资人因未实现其投资目的起诉至法院的，法院一般会援引《94公告》的规定，认为：因虚拟货币不由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，不具有与货币等同的法律地位，不能也不应作为货币在市场上流通使用，虚拟货币存在缺乏国家监管和扰乱国家金融秩序的可能，认定委托协议无效，对委托人要求退还比特币等数字货币的行为不予支持。

对代投方而言，海外代投ICO项目存在以下法律风险：

1、涉嫌组织、领导活动罪

该罪名规定在我国《刑法》第二百二十四条之一，行为包括“拉人头”、“缴纳入门费”两项行为。如我国已曝光的大量如“维卡币”等币，根据湘02刑终277号刑事判决，“以购买并持有虚拟货币可升值为名，诱惑参加者以购买激活码的方式激活账号获得加入资格，并按照一定的顺序组成层级，直接或间接以发展人员的数量作为计酬或返利依据，引诱参加者继续发展他人参加，取财物，扰乱社会经济秩序，其行为均已构成组织、领导活动罪”，该行为模式即前文中提到的“逐层分销，层层加价使项目代币尚未发行时，一级代投就因该分销模式获得利润”。

2、涉嫌罪

该罪名规定在我国《刑法》第二百六十六条，是指以虚构事实、隐瞒真相的方法，取他人财物的行为。组织、领导活动罪强调的是取他人财物，但被害人可能存在投机心理，对于可能存在的财产损失有预见，未必因行为人的行为陷入主观错误认识。若代投ICO项目本身是虚假的，如项目白皮书内容造假，虚构项目成员，无原创技术性代码，应用无可行性等，或代币破发后，项目失效，投资人失联跑路等，则代投方涉嫌罪。

风险提示：

代投人不能因为自己或代投项目在海外，就抱有侥幸之心。根据我国《刑法》属地管辖和属人管辖的规定，犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。凡在中华人民共和国领域内犯罪的、中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，都适用本法。

因此，即使代投项目发生在海外，但是面向中国公民实施了不法行为的，仍可适用中国刑法对行为人予以制裁。

京03民终14106号、鄂0106民初2042号

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