KEN:可转让的Token都是证券？SEC怎么搞起了一刀切的“懒政”

北京时间4月3日晚，美国证券交易委员会（SEC）发布了期待已久Token监管指南，内容涉及ICO、Howey测试以及关于Token的其他方面。同时，SEC还发出了首个ICO不行动信函（No-action Letter，表明政府机构工作人员不会建议该机构对提出发函要求的实体采取法律行动），认定TurnKey Jet发行的代币TKJ不是证券。

Blockchain 钱包的总裁兼首席法律官Marco Santori很快在推特上对SEC的这一系列动作进行了分析。在此框架中，SEC将对代币的可转让性禁令包含在内：如果没有可转让性，那么就不会有任何利润预期。不能在交易所出售代币，那么代币可以通过Howey 测试，从而不会被认定为证券。SEC认为，如果存在二级市场并且购买者希望获利，那么就满足“利润期望”这一条件。但是，这显然是错误的。购买者可以期望获利，但利润动机必须超过消费动机，才算是证券。这也是United Housing Foundation Inc v Forman的重点，“投资目的是盈利”才是证券的经济实质。SEC的框架似乎成了一刀切的“懒政”。

Solana基金会引入可转换赠款与投资以支持Solana生态:4月14日消息，Solana 基金会宣布将引入可转换赠款与投资以支持 Solana 生态，其中可转换赠款的机制是，只有在项目达到某些里程碑（例如筹集定价回合或完成某些增长目标）时才会转换为投资的赠款。例如，可转换赠款的一些优秀候选人可能是需要支持在能够筹集风险资金之前构建全新概念证明的项目，或者是运营闭源的基础设施公司。

投资只是基金会对公司的投资，此选项更适合基于 Solana 的营利性公司，这些公司拥有商业化产品并正在积极筹集资金。基金会认为，这些项目可以直接或间接推进其目标，以促进 Solana 网络的采用、实用性、去中心化或安全性，但可能不是公共产品。[2023/4/14 14:04:52]

投资应用程序初创公司Stash完成5260万美元可转债融资:金色财经报道，根据一份新的监管文件，投资应用程序初创公司Stash完成5260万美元可转债融资，十几个投资方参与支持。该文件显示可转换债券的发行于9月6日开始，可转换为股票或其他形式的发行实体的股权。Stash的估值约为14亿美元，曾于2021年2月完成1.25亿美元的G系列融资，该轮融资由控股公司Eldridge牵头，投资管理公司T.RowePrice参投。2022年10月上旬，Stash宣布扩展其投资组合服务，包括支持购买比特币、比特币现金、以太坊、Chainlink、Avalanche、以太坊经典、Solana和Uniswap代币。[2022/10/15 14:28:25]

首先，需要注意的是，收到不行动信函的TurnKey公司发售的Token主要是用于兑换私人飞机旅行。美国证券交易委员会表示，只要满足以下条件，“Turnkey Jet”代币就不是证券：

分析：比特币隐私受限、集中式开采和缺乏可伸缩性等问题可转化为优势:加密货币分析师CryptoComicon最近提出了一系列理由，称人们不应该投资比特币，其中最突出的三个问题是隐私受限、集中式开采和缺乏可伸缩性。Cointelegraph分析称，这些要点也可以转化为BTC的优势。比特币网络缺乏隐私措施实际上改善了占主导地位的加密货币的形象；比特币的低可扩展性显示，当网络达到峰值时，交易变得昂贵，但它也可以鼓励第二层扩展；目前，中国矿商有两个明显的优势，一是廉价的电力，二是可以直接获得新的采矿设备。最终，更低的电价和更好地获得更新的采矿设备可能会推动全球采矿业在未来几年向中国以外的国家扩张，从而降低集中化水平。（Cointelegraph）[2020/4/17]

a）代币在发售时具备完全的效用；

区块链年薪百万难招人？对策：传统技术人才可转型区块链人才:近日业界指出，区块链不是一个单一的信息技术，而是依托一些现有技术来实现一些新的功能，比如将哈希函数、智能合约等应用到新的思维逻辑架构中。所以从这个角度来说，区块链技术开发并不需要掌握某种新的专业技术。在区块链开发领域，最受欢迎的编程语言是C++和Go，而精通密码学和分布式计算的资深人才对于区块链开发也是有先天优势的，但是也并非硬性条件。所以传统技术人才可转型区块链人才。[2018/3/17]

b）代币不得在平台外转让

此外，发行公司：

c）不得使用代币收益进行平台的开发工作

d）不得提供重购代币以获取利润的服务

e）营销代币时不得强调代币效用（功能）以外的内容

f）必须能够兑现服务

读到这些这里，你可能会认为这对代币和代币发行方有非常大的限制。但Marco表示，他的第一反应是，（b）是唯一真正麻烦的地方，并且这个不行动信函只是朝着建立更健全的法理迈出的一小步。现在让我们来看看这个决定背后的框架。

很遗憾，它只是说“这是一个清单，上面有很多Token卖家现在会做的所有事情。如果你做了这个清单上的事情，那么Token可能是一个证券”。并没有我们希望的那么有用。

不过，文件最后的确有一个有用的事实模式，但它带有太多的警告性，从本质上忽略了Token实际运行的方式以及人们使用Token的原因。开始：

这其实是“耐克币（Nike Coin）”例子的变体。想象一下耐克公司创建了一种可以兑换1双Dunks鞋子的代币——耐克币。而这些Dunks鞋子事实上已经制造好并且已经上市了，所以耐克以一双Dunks鞋子的准确价格出售耐克币，并用一小部分耐克币奖励那些频繁购买的顾客。这是典型的奖励计划。

可悲的是，这些耐克币不能转让，不然会被视为证券。所以，我们不禁要问：这样的话，为什么有人会去使用耐克币？

美国证券交易委员会曾经承诺提供一个指南，帮助企业家确定哪些代币是证券，然后发布指南说“如果我们使用的Token对于我们来说即合理又好用，那么这个Token可能是一种证券”。

对可转让性的禁止似乎深深扎根于SEC对效用的要求。但可转让性，特别是互操作性，是区块链网络的试金石，尤其是ERC-20标准。

Marco表示：

我们知道为什么SEC要将这个禁令包含在框架中：如果没有可转让性，那么就不会有任何利润预期。不能在交易所出售代币，那么代币可以通过Howey 测试，从而不会被认定为证券。

美国证券交易委员会认为，如果存在二级市场并且购买者希望获利，那么就满足“利润期望”这一条件。这显然是错误的。购买者可以期望获利，但利润动机必须超过消费动机，才算是证券。这就是United Housing Foundation Inc v Forman的重点（美国最高法院在1976年United Housing Foundation Inc. v.Forman案例中，在重申了Howey案例中判定证券的标准之外，又明确了“投资目的是盈利”是证券的经济实质）。

最后Marco说：

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