虚拟资产:USA《反法案》 FTX 后的“亡羊补牢”？

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时间：1900/1/1 0:00:00

撰文：肖飒法律团队

2022 年末，FTX 事件为全世界的虚拟资产监管机构敲响了警钟，面对蓬勃发展的新兴金融科技，我们应采取何种监管手段才能使其既发挥惠普金融的作用又能保障用户资金安全？作为走在虚拟资产监管前沿的主要国家，美国于 2022 年末公布了一项关于加强虚拟资产监管的立法草案：《数字资产反法》（Digital Asset Anti-Money Laundering Act），这也是美国在 FTX 事件后，第一份有关虚拟资产监管的立法草案。

无论该法案最终是否能获得通过，我们得以从中一窥美国虚拟资产监管的方向的道路并吸取有益的经验和教训。

2022 年 12 月，美国马萨诸塞州的民主党参议员 Elizabeth Warren 和 Roger Marshall 提出了一项新的立法：《数字资产反法》，时值美国最大的中心化虚拟货币交易平台之一的 FTX 由于金融监管的缺位，发生了严重暴雷事件，其实控人更是被指控涉嫌等多项罪名。二位议员据此主张：需要将现有的、传统金融领域的一系列反法律和规则扩展到虚拟资产监管领域。虽然以反为名，但实际上却是通过强制报告制度和其他制度相配合，达到对各虚拟资产平台的强监管目的。

Avex USA旗下基金Future of Music Fund规模扩大至2500万美元:6月29日消息，日本音乐和娱乐巨头Avex Group宣布推出Avex USA进军北美市场，Avex USA将设置三个核心业务部门，分别是针对出版业的Avex USA Publishing、针对唱片业的Avex USA label SELENE、以及投资基金Future of Music Investment Fund。Avex USA表示，他们计划将Future of Music Fund基金规模扩大到2500万美元，并将投资范围扩大到加密、NFT早期业务，同时广泛关注Web3、元宇宙和创作者经济，旨在为音乐和Web3行业的发展做出贡献。（MY DROLL）[2022/6/29 1:38:38]

该法案一经公布就引起了众多争议。一方面，美国的虚拟资产行业希望美国政府在联邦层面出台一个统一的监管框架，这主要是因为美国各州对于虚拟资产的行政许可法之间缺乏统一性（典型的区域性行政许可如纽约州 Bite licence），加之各州错综复杂的汇款许可制度，为金融创新带来了很多障碍，创建一家合规的、全球化的虚拟资产交易所成本极高。因此，对于联邦层面的虚拟资产立法监管，行业总体上持期待态度。但另一方面，从美国各州和世界范围内的立法经验来看，虚拟资产监管尚不成熟，除了采取「一刀切」政策的国家外，没有任何一个国家能在这个领域的立法真正走出了一条可供参考的道路（否则类似 FTX 和门头沟事件也不会在今年内频发）。因此，总的来说此次《数字资产反法》是一部带着期许又充满争议的立法。

数据：Kusama卡槽拍卖众筹已锁定75.04万KSM:据欧科云链OKLink数据显示，截至今日10时，Kusama平行链卡槽拍卖众筹已锁定750383 KSM，近24小时新增10333 KSM。当前锁定数量前三的分别是Karura 49.83万KSM、Moonriver 11.36万KSM以及Shiden 8.44万KSM。[2021/6/22 23:55:55]

总之，这部短短七页的法案目前似乎尚不足以支撑起美国虚拟资产行业对于建立一套平衡各方利益、具有可操作性的监管规范的期许。

首先，我们来看该法案给出的虚拟资产（DIGITAL ASSETS）的定义：数字资产是指使用分布式账本、区块链技术或类似方式发行或转让的资产，包括而不限于虚拟货币（virtual currencies）、硬币（coins）和代币（tokens）。与 FATF 和欧盟对虚拟资产的定义相比，该法案沿袭了美国虚拟资产立法中一贯的简洁，为了提升可操作性，更是直接给出了较为具体的虚拟资产表现形式和种类。

KuCoin (库币) 正式支持Kusama平行链插槽竞拍:据KuCoin(库币)官方公告， KuCoin将于今日18点正式支持Kusama平行链插槽竞拍，用户可通过质押KSM参与插槽竞拍，为支持的波卡生态项目助力。

据悉，通过KuCoin参与Kusama插槽竞拍除了有机会瓜分链上奖池外，项目方还设立了KuCoin专属奖池，一旦项目竞拍成功，所有在KuCoin参与并为该项目助力的用户可瓜分该奖池。

KuCoin(库币)旨在发掘优质区块链项目，为来自207个国家的800万用户提供现货、杠杆、合约、Staking 、借贷等一站式服务。[2021/6/9 23:24:31]

其次，在具体监管规则层面上，该法案的亮点在于引入了传统金融监管规则：任何通过软件开发（包括非托管钱包提供商等技术开发者）或验证网络上的交易（也就是矿工等区块链节点的参与者）来帮助维护公共区块链基础设施的人必须注册为金融机构（Financial Institution）。而作为一个受监管的金融机构，必须履行以下义务：

动态 | 波卡实验网络Kusama已修复网络故障，恢复正常运行:波卡实验网络Kusama和波卡创始Gavin Wood发推宣布Kusama网络已完全从前几日的故障中恢复，目前网络已正常运行。一周前，Polkascan区块浏览器显示，波卡实验网络Kusama更新出现故障并停止出块。[2020/1/13]

1. 严格 KYC 制度。识别并记录使用其软件或通过其连接互联网的计算机发送交易的每个人的个人信息；

2. 建立并实施有效、可信的反制度。如果金融机构有理由怀疑某人（某账号）正在转移与犯罪相关的资金，则金融机构有义务阻止该人使用软件或对其采取合理必要的限制措施；

3. 严格且低额度触发的强制交易报告制度。在没有搜查令、政府要求或可能的原因作为触发因素的情况下提交有关其用户的报告（触发报告的额度为一万美元）。该条款类似 FATF 的旅行规则。

此外，每个金融机构，包括银行、托管加密金融机构和现有的没有严格分类和界定的虚拟资产金融服务商，将被禁止使用任何隐私交易工具（隐私交易工具如已经进入美国财政部外国资产控制办公室 OFAC 制裁名单中的 Blender 和 Tornado Cash ，这类隐私交易工具可以有效的隐藏虚拟资产的资金来源及流向，可被用于）或隐私币（典型的隐私币如 Zcash、Monero 等）交易，无论这些交易是否涉嫌违反任何法律，或仅仅只是保护用户或金融机构的交易隐私。

动态 | 波卡测试网Kusama已恢复出块，Gavin Wood发文详述Bug解决方案:曾于昨日出现宕机的波卡测试网Kusama目前已恢复出块，波卡创始人Gavin Wood针对此次漏洞的排查和修复发布了报告。此前报道，由于将Polkadot主网的运行环境库放置在 Kusama 升级中，整个 Kusama 的测试网于昨日陷入宕机。团队于昨日承诺将于次日着手解决该漏洞。目前，经过更新，Kusama 网络已经恢复出块。在修复版本更新前夕，波卡创始人 Gavin Wood 在 Medium 上分享了此次 Kusama 重大漏洞的修复报告。经过节点社区的共同努力，在几次简单的修复和同步后，Kusama 现已重启。[2020/1/7]

客观来说，飒姐团队并不认为目前公布的《数字资产反法》是一个能推动当前 Web3 网络、区块链底层技术以及虚拟资产行业发展的良法，如果该立法真正实施很有可能会对虚拟资产的技术创新产生很大的限制。

首先，立法技术粗糙，监管范围过大。《数字资产反法》并没有对虚拟资产服务提供商作出严格的分类和界定，而是笼统地将钱包服务提供商、矿工及各种加密资产服务提供者与真正涉及提供虚拟资产金融服务的中心化加以所混为一谈，粗暴的将金融风险较低的非托管基础设施提供商和 Web3 应用软件开发商纳入了金融监管范畴。如此一来，直接将执法机关的监管义务赋予了（不确定是否有监管能力的）公链网络验证者（矿工）和软件技术开发团队。实际上，这一举措根本就没有任何针对 FTX 暴雷的反思，单纯的将监督义务强加于虚拟资产行业的参与者，并不能解决中心化交易所现存的任何问题，反而直接增加了这些主体的合规成本。

其次，该法案的某些条款可能涉嫌违宪。如果通过，该法案是否能在实践中发挥作用还是一个未知数，其很有可能会面临美国法院的违宪性审查。这是因为，《数字资产反法》要求虚拟资产软件开发商（人员）在发布代码之前进行强制注册，该行为涉嫌违反美国宪法第一修正案所保护的言论自由。

美国宪法第一修正案规定：「国会不得制定关于下列事项的法律，确立国教或禁止信教自由，剥夺言论自由或出版自由，或剥夺人民和平集会和向政府请愿申冤的权利。」通说认为，第一修正案的表述确立了三个自由：宗教自由、表达自由（出版自由）、集会自由。自 20 世纪以来，美国已经通过以（1）《纽约时报》诉合众国案（New York Times Co. v. United States）和（2）伯恩斯坦诉合众国案（Bernstein v. United States）为代表的一系列判例，确立了一项规则：代码即言论，代码自由即法律所保护的言论自由。

因此，我们不得不怀疑，这种针对虚拟资产技术开发者代码的事前审查注册制度（法案要求程序员或及技术开发者只能发布符合《银行保密法》规定的内容），有可能涉嫌违背美国宪法第一修正案所保护的言论自由。