SEC:监管重锤后 加密交易所如何迈向合规之旅

作者：Brown Rudnick合伙人&数字商务部律师 Preston Byrne；编译：比推BitpushNews Mary Liu

我因怀疑在美国销售加密货币的合法性曾被加密社区集体声讨，尤其是在 2017 年攻读法学硕士学位时期，我写过不少文章，那时有很多的空闲时间和自由度来写作。

与前政府律师John Reed Stark等最新一批加密批判者不同（他似乎在市场低迷时乐此不疲地黑这个行业），当加密还没被大众熟悉且非常小众的时候，我就扮演了“批评者”的角色， 例如CoinTelegraph 2014 年 7 月 9 日的文章“减轻在加密账本上发行证券的法律风险”提到了我说过的话，当时我说：“[几乎] 没有人在正确的做事。 迄今为止，我还没有看到一种结构合理的加密证券。”

Joel Dietz 与 SwarmFund

当时人们认为我疯了，其他人可能认为我是个纯喷子，事实可能介于两者之间。 当然，请记住，在 2014 年，“首次代币发行”(ICO) 的想法并不存在； Joel Dietz等企业家将他的“Swarm”众筹代币宣传为“加密股权”进行营销，这个术语遭到了以太坊等更复杂项目的冷遇，在我被 CoinTelegraph 文章引用仅一个月后，以太坊就进行了 ICO。但即便如此，它也不被称为 ICO。根据他的律师给 Joe Lubin 的任何建议，那是“为以太坊网络出售的加密燃料”，或者正如纽约总检察长办公室在针对 KuCoin 的诉讼中描述的那样，这是一种证券。

Binance推出受巴林央行全面监管的平台binance.bh:金色财经报道，继2022年5月获得巴林中央银行加密资产服务提供商（CASP）许可证后，Binance宣布推出其巴林平台binance.bh。该平台受巴林中央银行全面监管，巴林用户可以在巴林中央银行的监管下访问Binance的所有受监管的加密资产交易服务以及当地银行选项，包括当地货币的直接存款和取款。[2022/10/27 11:48:39]

以太坊随后在 2017 年爆发，随之而来的是一千个模仿者和其他类似的仿盘项目，美国监管机构反应迟缓。

Bill Hinman

当时的 SEC 主任 Bill Hinman 发表了他著名的“Hinman 演讲”，为 ICO 热潮再添一把火，演讲中提出（现已名誉扫地的）“充分去中心化”排除在 Howey 测试之外。 这让风险投资家们普遍假设：他们已经成功说服了SEC办公室，以太坊是下一个互联网，政府最好的办法就是让开，让以太坊证明这一点。

“加密妈妈”Hester Peirce：若美国监管仍不确定，或失去加密创新竞争优势:美国证券交易委员会（SEC）专员、“加密妈妈”Hester Peirce表示，中国率先开发主权数字货币，其他国家也在推动更严格的加密货币准则，但如果美国继续在监管方面拖拖拉拉，它可能会失去竞争优势。（Forkast）[2020/7/13]

我认为可以肯定地说，五年后，以太坊还没有解决它成为下一个互联网所需要做的许多扩展问题。鉴于这些承诺被违背，纽约总检察长办公室对 KuCoin 提起诉讼也就不足为奇了。

混乱和奇怪的执法案件

Bill Hinman 演讲之后发生的事情只能用混乱来形容。在 Hinman 演讲之前，SEC 实际上只在明显和臭名昭著的欺诈案件中打击加密业务。

我记得的第一个案例是 SEC 诉 Trendon Shavers 和Bitcoin Savings and Trust（庞氏局）以及 SEC 诉 GAW Miners、Joshua Homero Garza 等人（另一个庞氏局，涉及出售“挖矿合约”和名为“paycoin”的 20 美元的稳定币）。

万卉Dovey：2020是比特币减半故事讲完的一年，是监管幻想破灭的一年:6月9日，Primitive Ventures创始合伙人万卉Dovey在微博对过去四年的行情做了总结，她表示2017/2018就不说了，毕竟是“连睡觉都是浪费时间的两年”。2019年是期待减半的一年，是在全球资产泡沫到末尾盘最后收割的一年，也是是对合规抱有不切实际幻想的一年。

2020是比特币减半故事讲完的一年，是监管幻想破灭的一年，是ETH2.0跑火车的一年，是Defi被试错的一年，是非合规交易所存量博弈的一年，是合规交易所不需要做事的一年，也是公链需求被大面积被证伪的一年，是过去两年ICO/IEO艰难去库存的一年，最关键的还是大家都没有钱的一年。[2020/6/10]

在非欺诈执法方面，2018 年末，也就是 Hinman 演讲发表仅几个月后，SEC 开始以和解方式宣布其第一批执法行动，涉及多个与代币相关的项目。 2018 年 11 月 8 日，SEC与早期去中心化交易所或“DEX”的创始人 EtherDelta 宣布了第一个此类和解，SEC声称 EtherDelta 正在经营一家未注册的交易所，这暗示 SEC认为 EtherDelta 上的某些资产——即以太坊和 ERC20——是证券。 十天后，SEC宣布了其与 Airfox 和 Paragon 两个 ICO 项目的首次和解； 两方被告都同意将他们的代币注册为证券（据我所知这似乎没有发生）。

动态 | 泰国SEC官员：海外发行STO属于逃避监管:据曼谷邮报消息，泰国证券交易委员会（SEC）已澄清现有法律如何适用于STO，根据《数字资产法》(Digital Asset Act)，计划在海外进行STO的泰国公司属于逃避监管的不法行为。泰国SEC副秘书长ipsuda Thavaramara透露：监管机构将不得不考虑如何处理STO以解决股权，投票权和股息等问题。如果STO具有和其他融资证券相似的条件，他们可能会经历类似IPO流程，那么将属于SEC的监管范围，如果没有将按照ICO进行监管。当然这还取决于STO的条件和白皮书中的细节。此前，泰国在5月颁布了加密货币监管法规，法规中规定了ICO行为，却没有对STO做出规定。[2018/12/1]

接下来的一年发生了一系列奇怪的和解，这些案件未能阻止进一步的 ICO 发行以及一系列奇怪的交易，项目方试图以他们的方式遵守 Bill Hinman 发布的非指导性指南。

例如，EOS 在 2017 年Consensus大会期间在时代广场的巨型广告牌上为其产品做广告，并筹集了超过 40 亿美元的加密货币（按当时估值），但不知何故被允许通过支付 2400 万美元的罚款与SEC和解——甚至不需要注册！

北京大学光华管理学院刘晓蕾：监管并没有禁止数字货币交易 比特币不能当现金花:在今日晚间央视财经《对话》节目中，面对网友“比特币在中国的交易合法吗”和“比特币可以当现金花吗” 的问题，北京大学光华管理学院金融系主任、北京大学光华区块链实验室主任刘晓蕾说：ICO和交易平台在我国是禁止的，但是数字货币的交易来看，在监管上并没有一个不允许的态度，唯一要提醒的是，对区块链，比特币不了解的百姓，不要跟风炒作。比特币可以当现金花吗？回答是不能。[2018/6/3]

其他项目就没那么幸运了。Kik Interactive、Telegram 和 Ripple Labs 推出了规模庞大的 ICO； Kik 和 Telegram 在联邦法庭上都输得很惨，我不认为 Ripple 有机会。 同样，据我所知，位于新罕布什尔州且比 EOS 早几年的规模小得多的 LBRY 项目并未与SEC达成和解协议，或者允许他们的业务继续运营； 我能够为此找到的唯一合乎逻辑的原因是，SEC的波士顿办公室缺钱了，而在新英格兰，你唯一能找到一家加密初创公司的地方就是新罕布什尔州。

并不意外

这让我们想到了 Coinbase 的诉讼，任何 2018 年之后在美国执业的律师都不会对此感到意外。诉讼列出的条例很多，SEC 指控 Coinbase 违反了 1933 年证券法关于其托管股权发行的注册要求。

它还指控 Coinbase 违反了《交易法》的注册要求，该条款要求任何进行证券交易的人进行注册并接受委员会的监督。 此外，Coinbase 被指控作为未注册的经纪自营商和作为未注册的清算机构运营，是“何在与证券或交易有关的付款或交付或两者中充当中介的人，或者为比较有关证券交易结算条款的数据提供便利”。

本文不会详述有关经纪自营商注册要求的章节，也不会对投诉中提到的许多代币进行详细的 Howey 分析——包括 Solana、ADA、Matic、Filecoin、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH 和 NEXO。 这里的重点是，作为一种补救措施，SEC 正在寻求永久禁止 Coinbase 经营无牌交易所的禁令。 如果他们能抓住任何一种代币并在诉讼中获胜， Coinbase 的核心业务或许将被完全关闭。

令我惊讶的是它花了这么长时间。 早在 2017 年，我就假设有一天会发生一件事：执法部门将“在主要交易所以及主要 ICO 发起人的住所和办公室同时进行突击搜查，并且不同国家的监管机构协调行动”。 很难说现在是否正在上演，但如果 SEC 正在追查 Coinbase，那么 Coinbase 业务中没有人是安全的。

现在怎么办？

然后问题转向接下来会发生什么，加密货币不会消失，我认为答案是“没有背负所有这些监管包袱的新交易所。” 以下是我目前的一些想法：

除了 2012 年之外，可能没有比今天更好的时机来启动加密交易所了。也许自比特币诞生以来，合规成本第一次低于不合规成本。 现有的行业巨头有很多他们需要解决的法律技术债务，这会分散他们的注意力并花费大量资金。

加密货币不会消亡。在它增长最快的市场，尤其是拉丁美洲和非洲，既没有意愿也没有统一的执法能力来关闭它。

让 Coinbase 这样的公司将加密代币视为老式证券，就像我们像监管道路交通一样监管太空星链（Starlink）。 同样，期望美国政府让加密自由发展是不可能的，美国加密巨头加大游说力度和对妥协持开放态度，这将推动美国走一条中间道路，这将在未来五年内使加密业务更规范（也许更早）。

成功的公司将拥有不包括美国的增长战略，然后需要准备好在法规有利时转移到美国。或者，换句话说，他们需要开发一家像 INX 一样运营的子公司，并获得适当的监管批准。我怀疑监管最终会放松，以便像 INX 这样的公司可以像今天的 Coinbase 和 Gemini 那样运营。 为了实现规模，初创公司需要在拥有大量讲英语的加密用户的国家建立立足点，这些国家不禁止 ICO 并允许交易所进行现货加密货币交易，而无需作为经纪自营商或清算机构对其进行监管。

我能想到的满足这些标准的唯一 G20 国家是英国。 英国应该被用作进入英语语言的非洲和印度市场的起点，同时美国游说者齐心协力，（可能）让美国政府对加密改观。

所以。 加密货币并没有消亡，它只是需要进行一些合法的调整，愿最优秀且最合规的初创公司获胜。

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