BIT:经营虚拟货币交易所构成开设罪？

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区块链技术背景下，由于虚拟货币具有去中心化，匿名性等特征，被作为网等黑灰产支付结算渠道越来越普遍。近日，有朋友咨询，某虚拟货币交易所被以开场的罪名立案侦查。

在虚拟货币交易所经营过程中，可能会涉及到的开设罪相关刑事风险有哪些情形呢？本文对此进行探讨。

01 为网站提供支付结算服务

虚拟货币交易所涉嫌开设罪名较为常见的情形，是为网站提供资金支付结算服务。

笔者曾介绍过“跑分”的概念，网犯罪分子寻找兼职跑分人员买卖虚拟货币，再由跑分人员提现到跑分平台的钱包地址。跑分人员为上游开设犯罪提供支付结算的“跑分”行为，会涉及到开设罪的共犯。

日本注册交易所BitTrade向新加坡公司移交经营权:已完成牌照注册的日本虚拟货币交易所BitTrade宣布将变更公司股东，并将经营权移交给一家新加坡公司，转交将在5月30日的临时股东大会上进行，闫间亮暂时将继续出任社长职务。该变更旨在推进BitTrade的系统安全建设及服务拓展。[2018/5/23]

同理，若交易所本身明知合作的平台方为网站，仍为其提供交易服务，客观上使得交易所成为了网站的支付结算渠道，根据《关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》（以下简称意见）的规定，交易所涉嫌构成其上游网平台的共同犯罪。目前虚拟货币交易所竞争激励，一些小的虚拟货币交易所的商务或者销售人员，为了多拉业绩可能会放低对客户的合作标准，从而给自家公司埋雷。

bitFlyer现已获得在伊利诺伊州经营的官方许可已可以在美国44个州及其海外领土开展业务:日本最大的比特币和区块链公司bitFlyer现已获得在伊利诺伊州经营的官方许可。据悉，该公司在2017年11月收到纽约州“BitLicense”后可以作为加密货币交易所运营，现已获得批准可以在美国44个州及其海外领土开展业务。 2018年1月22日，bitFlyer在获得欧盟授权的支付机构（PI）许可后宣布扩展到欧洲。这一消息使得BitFlyer成为首个在日本，美国和欧盟受监管的加密货币交易所。[2018/2/10]

02 交易所开展永续合约业务

远光软件：区块链对公司的经营成果和财务数据影响不显著:远光软件回复问询函，公司区块链技术研究和应用尚处于研发投入、成果储备及应用场景结合阶段，预计2018年对公司的经营成果和财务数据影响不显著。[2018/1/18]

本文重点介绍的是另外一种情形：虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务。

永续合约是相对于有交割期限的交割合约（如现货合约，期货合约）而言的，永续合约不设立交割日，没有期限限制。投资者将自己的本金作为保证金，通过交易所提供的甚至高达100倍的杠杆，来获得日后盈利的可能性。杠杆越高，投资者可能的收益或风险就更大。

比特币挖矿是非法经营？电力公司回应：表述有误:丹巴县供电分公司负责人表示：该通知是真实的，但是表述有误，是公司部门在处理大面积限电问题时匆忙撰写，而非公司正式红头文件。“我们电力部门只是企业单位，不是国家行政机关，也没有权利去定性比特币生产是否非法。文件表述上可能产生了很多歧义。”[2017/11/15]

交易所主要靠收取手续费获得收入，永续合约中可设定高杠杆的做法则会导致投资者面临极大的风险，而交易所可以获得更高的手续费收入。

虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务，是否构成开设罪，存在一定的争议。

一种观点认为，永续合约业务构成开设罪。理由在于，投资者通过对虚拟货币买涨买跌，与犯罪中的押大押小来判定输赢，具有相同的性质。

根据《意见》第一条，下列情形构成“开设”行为“建立网站并接受投注的；建立网站并提供给他人组织的……”。

另一种观点认为，永续合约业务不构成开设罪。理由在于，虚拟货币作为公民的虚拟财产，受法律保护，永续合约交易实质上属于金融衍生品交易的一种，不违反法律规定；另外，与中押大押小这种纯粹靠运气所不同的是，虚拟货币的价格波动并非是靠投资者本身的运气决定，而是由市场决定。因此，合约交易并非“”行为，相应的，虚拟货币交易所经营此类业务也不能定为“开设”。

邵律师认为，射幸（是指以他人的损失而受偶然利益之行为）是、期货、合约业务的共同特征，并不能以此作为是否构成犯罪的标准。

认定虚拟货币交易所的行为是否构成开设罪，需要考量以下几个因素：

首先，平台是否能够实现用户间的实时撮合竞价机制。若平台本身存在操纵市场行为，与用户存在利益冲突，则会增加用户的投资风险。

其次，平台的风控措施是否完善。KYC制度是否严格，是否设置交易门槛，是否有相应的风险熔断机制。若平台一味地设置高杠杆，增加用户的风险及收益，会激发更多有徒心理的投资客，扰乱市场，以及产生此后难以预估的连锁效应。

再次，是否存在雇佣水军，取他人信任，诱导用户参与交易等行为。

最后，是否有操纵后台交易数据，帮助平台获利的行为。

因此，若虚拟货币交易所存在以上4个方面的特征，才有可能涉及开设罪。

03 结语

建议平台方设置完善合理的风控体系，做好对用户的KYC审查以及资金来源的审查，定期对网站进行安全测试，时刻关注不利的舆情和风向，做好用户的维稳工作等，以降低可能产生的刑事风险。

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