OTC:U商买卖USDT泰达币出事被抓如何做好刑事辩护？

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时间：1900/1/1 0:00:00

最近有不少咨询者询问，一直听说做U商挺赚钱的，网上也看到有很多人在做，不知道有没有什么法律风险？所以今天谈一谈我对OTC商家用USDT搬砖套利这门生意的看法。

OTC商家（U商）“搬砖套利"是什么意思？

通常是指U商在火币，币安，okex等虚拟货币交易平台上，通过低买高卖USDT赚取差价。

U商生意能做吗？

回答是可以做，毕竟我国并没有禁止个人之间法币与虚拟货币之间的交易。鼠标点击咔哒两下，操作买入卖出的简单动作，就可套利几千上万甚至更高。

以太坊Layer 2总锁仓量达87.4亿美元，7日涨幅0.51%:5月21日消息，据 L2BEAT 数据显示，当前以太坊 Layer 2 总锁仓量回升至 87.4 亿美元，7 日涨幅 0.51%。其中，锁仓量前五分别为：Arbitrum One（57.5 亿美元，7 日跌幅 0.85%）；Optimism（17.4 亿美元，7 日涨幅 2.81%）；dYdX（3.4 亿美元，7 日跌幅 1.91%）；zkSync Era（2.84 亿美元，7 日涨幅 14.32%）；Loopring（1.1 亿美元，7 日涨幅 1.91%）。[2023/5/21 15:17:07]

但是。（注意，但是来了）

以上只是理想状态。如果U商的交易次数过多，交易流水过大或转账过于频繁，那么你会面临：

FTX将采取行动从1500个巴哈马账户追回1亿美元:12月15日消息，美国国会已经拿到了一份1500名巴哈马FTX用户的名单，这些人在11月10日至11日大约25小时内从FTX提取了资金，FTX总部位于巴哈马，许多重要员工都居住在那里，包括SBF和Alameda Research首席执行官Caroline Ellison。但当时FTX已经暂停了对其他地区的提款功能，据称从巴哈马账户中提取的总金额达到了1亿美元。

在最新的听证会上，FTX现任首席执行官John Jay Ray III表示，肯定会采取一些行动来追回这笔钱。（Blockworks）[2022/12/15 21:46:46]

支付宝或微信永久封号

银行风控部门多次致电调查

葡萄牙数家银行关闭当地数字货币交易所 CriptoLoja 的所有账户:8月4日消息，葡萄牙最大的上市银行葡萄牙商业银行（Banco Comercial Portugues）和西班牙国家银行（Banco Santander）关闭了位于里斯本的数字货币交易所 CriptoLoja 的所有账户，该交易所的联合创始人兼首席执行官 Pedro Borges 表示此举是在葡萄牙两家较小的银行也关闭了该公司的账户之后发生的，且银行没有提供官方解释。（彭博社）[2022/8/4 2:58:25]

被冻结银行卡

涉嫌

被传唤

被

……

（等等可能情形）

加密分析师：加密货币的最大传染风险在于Binance和Tether:金色财经报道，加密分析师venturefounder在社交媒体上表示，坦率地说，加密货币的最大传染风险在于Binance和Tether，如果其中一个发生了可怕的事情，这个行业将需要很长的时间来恢复。仅仅在5个交易所的冷钱包中，Binance就持有700,830个BTC，这相当于比特币总供应量的3.67%。[2022/6/30 1:41:24]

面临行政处罚或者被冻卡、封号，确实让人头大。U商可能会不得不多次往返银行、行政部门进行配合调查，提交书面说明以及相关的证据材料。

但是更为严重的情形，是涉及到刑事法律风险。

根据我国法律规定以及结合目前的司法实践，在OTC交易中，U商可能涉及的刑事罪名有：非法经营罪、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪、罪、帮助信息网络犯罪活动罪、罪、开设罪等。

刑事风险之非法经营罪

一则案例：曾某向多人介绍购买虚拟货币，通过自己的银行卡帮助他人多次买入卖出，被法院判处非法经营罪[i]。

既然OTC交易并未被我国法律定性为违法犯罪行为，我国也不禁止个人之间法币与虚拟货币之间的交易，那么，为什么OTC商家会涉及到非法经营呢？

我们来看一下法律规定，根据《刑法》第225条非法经营罪规定的情形“（三）未经国家有关主管部门批准……非法从事资金支付结算业务的”。

这里的“非法从事资金支付结算”，是指帮助他人进行大额资金转移业务，非套现的行为。

根据中国人民银行发布的《支付结算办法》的规定，银行是支付结算和资金清算的中介机构，非银行机构从事支付结算业务，应当经中国人民银行批准取得《支付业务许可证》。

因此，若行为人不具有法定的从事资金支付结算业务资格，从事了为他人非法提供境内资金转移，分散提取现金等服务的，构成本罪。例如：地下钱庄。

从本罪的犯罪构成要件角度分析，律师做不起诉或无罪辩护会有较大的把握。辩护策略大致有以下几点：

第一、如何理解“资金支付结算”？

我国未否认虚拟货币具有一定的价值，如比特币，被定性为“一种特定的虚拟商品”。但法律规定，虚拟货币不具有与货币相同的法律地位。

“支付结算”是货币与货币之间的资金转移。既然虚拟货币被视为“商品”，那么法币与虚拟货币之间的兑换就不能视为“资金支付结算”。

另外，非法经营罪中的“资金支付结算”的行为模式一般为，大批量收款后，扣除一定比例的手续费/服务费，再大量的转账至代付款账户，行为人协助他人从事大量代收代付的服务（如从公账转私账套现），有获取手续费收益的主观动机。但OTC商家仅仅是通过搬运，低买高卖，获得差价利润，这显然与该罪名中的“资金支付结算”的行为模式不相符。

第二、OTC商家的搬砖套利行为，属于个人之间的交易，《关于防范代币发行融资风险的公告》（下称“94公告”）中，仅禁止ICO和交易所从事兑换、信息中介业务，因此，C to C 的行为，也未被我国禁止，属于公民之间合法买卖虚拟货币的民事行为。

第三、刑法中构成非法经营罪，需达到“情节严重”的程度。根据法律关于本罪立案标准的相关规定，“非法从事资金支付结算业务”数额需在200万元以上或违法所得额在5万元以上。若OTC商家流水未达到前述标准，自然也不构成犯罪。

另外，通过搬运赚取差价的行为应当被视作一种合理的获利方式，“法务明文规定不为罪”，根据刑法的谦抑性原则，行为人的行为并不具有社会危害性。无刑法处罚之必要。

结语

在司法实践中，OTC商家最终被判处本文中所述的“支付结算型”非法经营罪的不是特别多。更为常见的，是被判处“买卖外汇型”非法经营罪，这种又属于什么情形呢？将在此后的文章中进行介绍。

[i] 案号：(2021)陕01刑终131号

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