SEC:在美国发行ICO难吗？聪明的发行方如何合法通过SEC的监管

最近有报道说，美国证券交易委员会已向ICO发行人和ICO责任方发出大量传票，理由是这些代币交易可能不符合联邦证券法律。这些报道令人意外和震惊。

在很大程度上，这种震惊和惊讶才是令人震惊和惊讶的。

证交会清楚地知道，所有代币以及未来代币的简单协议其实都是证券，受联邦证券法管辖。

的确，美国证交会最初针对加密货币领域的行动相对温和。它没有在DAO案例中采取强制措施，而是选择发布一份报告。SEC还勒令Munchee公司停止其未注册的代币发行，但未对其采取任何进一步行动。

一些加密货币社区参与者显然误以为这些行动表明美国证交会将继续温和，会实质承认之前存在的代币销售而不管其是否符合联邦证券法，或只惩戒那些严重违反联邦证券法的，如涉及形形色色欺诈行为的代币发行方。

这是对证交会发出的明确信号的不幸误读。

Jake Chervinsky：FTX的失败并不能证明急于在美国进行监管是正当的:金色财经报道，美国非盈利组织区块链协会政策主管Jake Chervinsky在社交媒体上称，FTX的失败并不能证明急于在美国进行监管是正当的。FTX 是一家位于巴哈马的非美国交易所。按照设计，它没有任何美国客户，因此不受美国管辖。国会无法通过任何法律来防止离岸公司倒闭。我认为这些事实在DC中并没有得到很好的理解。SBF在FTX.US下进行了游说工作，FTX.US是一家完全独立的美国公司，雇佣了他的DC政策团队并且（到目前为止）仍然有偿付能力。我怀疑他花了很多时间向政策制定者解释差异。以欺诈罪起诉个人与监管交易所毫无关系。[2022/11/11 12:50:57]

毫不含糊的提示

SEC主席杰伊克莱顿反复声明，所有的代币发行都是有价证券，这其实向市场发出了一个明确信号，暗示可能会发生的事项。美国证交会成立了一个由其执法部门成员领导的加密货币工作组，也是一个重要的信号。

路透社：币安在美国对伊朗实施制裁后依然为伊朗客户提供服务:7月11日消息，币安在美国对伊朗实施制裁后依然为伊朗客户提供服务，路透社通过对伊朗交易员的采访得知，当地客户通过 VPN 绕过了禁令对币安进行访问。此外，路透社还表示，相关专家认为，币安的行为可能会导致其无法进入美国市场。（路透社）[2022/7/11 2:05:44]

美国证交会曾非常明确地表示，它可能不会全面起诉此前有悖证券法的行为。SEC会如何处理这些案例，从其近期一个举措不难看出：它鼓励那些在共同基金股票类别选择提供中违背信托责任的投资顾问们，自愿与美国证交会合作来讨论那些违规。

显然，对加密货币社区中可能未遵守联邦证券法律的参与者，美国证交会没有采取类似的姿态。

现在，在任何情况下，加密货币社区都应充分警觉到，美国证交会将重点关注那些不符合联邦证券法的代币发行与SAFT。过去5年内发生的这种不当行为，理论上都会被追缴与罚款。SEC还坚称，所有代币发行者在发展其平台和代币交易市场时都应遵守适用的联邦证券法。

报告：在美国比特币已超越黄金成为第四大最受欢迎的投资工具:日本加密货币交易所Bitflyer发布了一份研究报告，深入探讨了美国的加密货币情绪和投资趋势，并将其与日本市场进行了比较。就加密货币的接受程度而言，加密货币作为美国家庭投资选择越来越受欢迎，但在日本却不是这样。报告显示，76%的美国人对加密货币持正面看法，78%的日本人持负面看法。在美国投资者看来，比特币等加密货币已经超过黄金，成为第四大最受欢迎的投资工具，房地产、401k和股票占据了前三位。（Bitcoin.com）[2021/2/4 18:52:37]

好消息是，这并不意味着加密货币和平台不能在美国运营。他们当然可以，但需要遵守联邦证券法以及其他适用的法律法规。

外界也不应再对SEC的想法感到困惑。SEC认为，实际上所有代币都是有价证券，并且所有适用的证券法律、法规和规则都适用于代币和代币平台。毕竟，这正是SEC主席Clayton和SEC其他官员一直在说的。

Bancor回应被指控：在美国接受审判不合适:针对此前面临的集体诉讼，去中心化交换协议Bancor的法律小组表示，由于国际地理性质，Bancor在美国接受审判是不适当的。Bancor所提到的诉讼具体涉及为，美国威斯康星州居民购买了Bancor瑞士实体通过新加坡交易所发行的代币，原告指控交易所在未经许可的情况下出售代币。Bancor称，其在以色列和瑞士设有办事处，因此在纽约进行审判不合适。（CoinPost ）[2020/10/15]

如何应对？

当然，代币发行方可以将证交会告上法庭，而且，至少有一些法院会认定有些代币不是证券。不过，发行方通常需要先与SEC进行长达数年的昂贵诉讼，在此期间，由于诉讼风险和市场不确定性，可能难以完全运营该平台。同样值得考虑的是，许多法院很可能同意SEC的立场。

此外，即便一个代币发行者成功说服一家法院它的代币不是证券，其他代币发行方可能也没有什么值得庆祝。确定一个特定代币是否属于证券的决定可能是非常具体的，因此，一个代币不是证券的事实，可能对具有显著不同特征的其他代币没有多大帮助。

动态 | Bithumb或于明年在美国发行STO:12月17日，Bithumb控股公司BXA（Blockchain Exchange Alliance）在上海举办全球首次媒体见面会，BXA董事会成员kangho kim出席会议并表示：STO可能是区块链技术带来的颠覆性金融创新，考虑到美国STO相关生态，比如合规、法务、交易等基础要件较为完备，Bithumb将在遵守SEC相关监管法规的前提下积极筹备，预计明年在美国进行发行。kangho kim还表示，BXA的主要业务将涵盖5大方面：交易所、技术研发、资产发行、投资与合规，致力于构建一个新的数字金融生态。[2018/12/17]

因此，在美国证交会最近行动之后，以下是我们认为的几个关键的结论和观察：

1.代币几乎总是有价证券。证交会将把几乎所有的代币视为有价证券，代币发行方应将其代币视为有价证券。

2.“功能令牌”不意味着你想让它是什么就是什么。证交会认为，拥有或将拥有某种功能的令牌通常仍是有价证券。那些认为令牌是一种“实用令牌”因而不是证券的观点，对SEC可能没有说服力。

3.当相关平台运行时，令牌不会因此就不作为证券。这是对功能令牌通常仍是有价证券的一个自然推论。一个令牌是否或何时不再是有价证券，是一个高度基于事实的问题，它可能涉及一个或多个平台赞助者在令牌生态系统中的持续参与程度，以及令牌的购买和持有是否在很大程度上用于消费或投资。这些因素和令牌平台是否运行没有关联。

4.令牌功能多样性不能否定其证券属性。令牌或其他象征性工具是否证券，基于法定条款、数十年法院的精心裁定和SEC决定。这些规定或决定都不依赖于将数值分配给各种因素并使之加总以达到目标。虽然一些令牌发行方试图依赖所谓的数学方法实践，但SEC可能不会相信这样的数字实践对分析令牌是否证券有用。

5.技术区别对一个令牌是否证券的问题通常不适用。例如，分析一个协议层令牌和应用程序层令牌是否证券并无区别。两者之间的差异可能在某些方面意义重大，但对SEC而言两者都可能是证券。类似地，“硬币”、“令牌”和“货币”之间的分野在某些情况下可能具有重要区别，但在分析它们是否证券时没有区别。

你的令牌真的不同于所有其他令牌吗？对那些还想争辩说其代币不是证券的发行人而言，可能需要问问自己，如果SEC认为成百上千的令牌是证券，那么究竟是什么让你的令牌和其他令牌区别开来，以至于唯有你的令牌不是证券？你真的想要在这一区别上进行冒险，从而可能面对强制措施与潜在的诉讼吗？

在美国证交会为你解决这个问题前，先主动解决这个问题吧！

如果你已向不合格投资者出售代币或未遵守联邦证券法，那么在被证交会发现前你必须考虑解决这个问题。潜在的方法包括做一份撤销要约，对某些代币进行分叉或焚毁，以及向SEC主动提交报告。这些举措令人不快，但如果你未采取措施解决已知的违反证券法问题，证交会上门可能更令你不快。

如果代币是有价证券，那你如何在美国发行代币？假设一个代币或SAFT发行人在私人配售中出售，发行者只应向合格投资者出售，并应根据特定的披露文件和风险因素出售代币。白皮书虽然很有帮助，但通常不包括很多信息披露和风险因素——这些风险因素应该包括在结构良好的私人配售中。发行方还应考虑进行AML／KYC和类似的检查，必须进行OFAC审查，并且必须考虑各种州法律和法规的适用性。

你如何使这些代币自由交易并向散户投资者开放？如果代币发行者在私人配售中出售代币，代币持有者一般不会转售，而散户投资者一般无法购买。为解决这些限制，许多代币发行人可能会考虑以下三种选择之一：在传统的IPO中注册代币；令代币符合规则A＋；或等待一年，等某些条件满足时代币才自由交易。以上每个选项，都各有利弊。

问题已经清晰

直到现在，关于联邦证券法是否、在何时以及如何应用于代币和SAFT，加密货币社区一直存在着合理的混乱。许多律师、律师事务所和其他公司都提出了不同寻常的建议，许多ICO发行人可能还没有准备好决定哪些建议是合理的，哪些是危险的，哪些过于谨慎。

这种困惑如今已基本消失。

对那些不符合联邦证券法的代币发行者、一直扮演未注册的经纪商的令牌顾问，以及可能一直充当未注册交易所的交易市场来说，现在是解决这些问题的时候。

未来，许多令牌发行者将毫无疑问地发现，适用于令牌和令牌平台的联邦证券法既笨重又麻烦，而且不适合他们的活动——注册声明表格不适应代币和区块链，定期报告要求未考虑ICO发行人和代币交易平台，证券交易规则的设计未考虑代币交易平台，证券交易所与市场的规定也未考虑到加密货币。尽管如此，联邦证券法仍然适用。

在短期内，ICO发行人及其律师可与证交会合作，调整现有的注册、报告、交易和交易所规则，以更好地反映代币和代币平台的性质。从长远来看，加密货币行业或许可以与SEC、其他监管机构和国会合作，开发专为加密货币设计的修订版注册、报告和交易系统。

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