XXX:聚焦3·15｜青岛公布2021年度十大“霸王条款”及评析，涉汽车、商品房、培训等消费领域

半岛全媒体记者王媛

　　汽车买卖不按约定时间交车怎么办？商品房、车位遇到虚假宣传怎么办？面对这些不公平格式条款，消费者应该怎么办？3月17日，青岛市市场监督管理局发布了2021年“十大不公平格式条款”，并邀请山东国曜琴岛律师事务所潘剑律师进行解读。

一、经营者利用格式条款减轻或免除自身责任

1、经营者不应利用格式条款减轻其法定违约责任

　　如卖方超过交车时间15天仍不能交车，由卖方退还实际收取的定金，卖方不承担其他任何责任。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，当事人约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。该约定免除了经营者因违约而应双倍返还定金的法定责任，涉嫌侵犯消费者依法主张违约责任的法定权利。

　　如卖方超过交车时间15天仍不能交车，由卖方双倍退还实际收取的定金。

2、经营者不应利用格式条款免除其法定违约责任

　　未经乙方同意，甲方擅自将本合同约定的服务转给第三方或将学员转交给第三方机构进行培训的，乙方有权要求解除合同，要求甲方进行退费。

北京副中心元宇宙行动计划发布，首提跟踪NFT、聚焦数字藏品等举措:金色财经消息，北京通州区与北京市科委、中关村管委会，北京市经信局联合印发了《北京城市副中心元宇宙创新发展行动计划（2022-2024年）》（以下简称《行动计划》）。根据《行动计划》，副中心将聚焦培育元宇宙细分产业链，打造数字设计、数字人、混合现实、数字艺术4大产业链条；引入云上内容创作生产线企业，促进内容创作数实共生，打造数字内容创作生态圈；探索数字资产权益全生命周期管理，跟踪NFT（非同质化通证）技术前沿动态，大力发展数字资产交易服务；加快安全芯片、零信任网络、可信计算等技术的研发和产业化，持续强化区块链技术攻关与应用，打造数字信任的安全保障体系。[2022/8/24 12:44:27]

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。据此，上述条款之中所描述之情形，系由于经营者原因导致合同被解除的，经营者依法应当承担违约责任，其责任内容既包括在选择解除情况下应进行之退费，也包括经营者应承担的违约金。此处仅约定进行退费，实际是变相排除了经营者的法定责任。

成都：聚焦算力服务、区块链等未来赛道 竞争升格为产业功能区:8月20日消息，“突出创新驱动强化功能支撑以产业生态圈引领产业功能区高质量发展”新闻发布会19日在成都举行。会上，成都正式发布12个产业生态圈和66个产业功能区优化调整后名录。围绕细分领域未来赛道“揭榜挂帅”产业功能区和产业社区，成都聚焦未来科技、未来医学、工业机器人、工业设计、氢能、数字文创、医美等细分领域，“揭榜挂帅”一批产业功能区。聚焦物联网、工业互联网、量子技术、算力服务、区块链、检验检测、中央法务等未来赛道，“揭榜挂帅”一批产业社区进行承载和孵化，待产业成熟度、市场规模、对外影响力培育扩大后，竞争升格为产业功能区。（中国新闻网）[2021/8/20 22:26:34]

　　未经乙方同意，甲方擅自将本合同约定的服务转给第三方或将学员转交给第三方机构进行培训的，乙方有权要求解除合同，要求甲方进行退费，并向甲方主张不低于未履行合同部分金额%的违约金，由此产生的诉讼费、律师费、保全费应当由甲方承担。

3、经营者负有合理提示义务

　　乙方不得以未能与甲方就预售合同的条款达成一致为由拒绝签署预售合同或解除本协议。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。据此，上述约定系与消费者有重大利害关系的条款，在签订前，应以加粗字体、下划线、专门说明等合理方式向消费者作出提示。

北京今年将投资建设30项应用场景 聚焦区块链等领域新技术应用:7月30日，北京市政府召开新闻发布会，对新场景行动方案重点任务进行解读，并向社会发布第二批30项应用场景建设项目。北京市科委副主任刘晖透露第二批30项应用场景建设项目总投资额52.9亿元，主要聚焦产业升级、城市管理、民生服务等重点领域，以及“三城一区”、城市副中心、新首钢等重点区域。刘晖表示，北京市将以数字化赋能经济发展和培育优化新经济生态，即以场景驱动数字经济技术创新、场景创新与新型基础设施建设深度融合为引领，聚焦人工智能、5G、物联网、大数据、区块链、生命科学、新材料等领域新技术应用，积极推广新业态新模式。（21财经）[2020/7/30]

　　乙方不得以未能与甲方就预售合同的条款达成一致为由拒绝签署预售合同或解除本协议，否则将承担相应违约责任。

4、商品房、车位的宣传广告是否仅供参考？

　　乙方同意，该车位的情况仅以本协议描述及现状为准，甲方的广告、模型、购楼说明书及宣传册中的效果图、文字等均被本协议所取代，且甲方所做的销售广告和宣传资料关于该车位及相关设施的说明和许诺与本协议约定冲突之处，以本协议为准。

　　根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》相关规定，商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，构成要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。因此，就广告、模型、购楼说明书及宣传册中对车位的相关约定建议加以进一步细化，需要具体区分相关车位信息内容是否明确具体、是否对于购买房屋构成重大影响，如果符合该种情形的，则其也应作为合同内容的组成部分。

比特大陆密访台积电 聚焦新挖矿晶片合作:全球数字货币矿机龙头比特大陆联合创始人詹克团上周密访台积电、力晶等供应链伙伴，寻求为新一代高效能挖矿晶片展开合作，并商讨比特大陆转型发展人工智慧应用后的合作方向。[2018/6/4]

　　乙方同意，该车位的情况仅以本协议描述及现状为准，甲方的广告、模型、购楼说明书及宣传册中的效果图、文字等均被本协议所取代，但相关法律法规另有规定的除外。

5、违约金的设定标准不应过低

　　甲方违反合同约定出现工程逾期的，按照人民币20元每日向乙方支付违约金。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，当事人可以约定，一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。据此，违约金的设定应以弥补实际损失为原则，此处约定的违约金金额较低，明显无法弥补因无法及时入住导致的实际损失，涉嫌排除消费者主张违约责任的权利。

　　甲方违反合同约定出现逾期的，按照人民币XXX元每日向乙方支付违约金。如相关违约金不足以弥补由此给乙方造成损失的，乙方也有权按照损失继续主张。

中远海运集团董事长许立荣：当前物流业发展理念聚焦于区块链等新技术新载体 : 中远海运集团董事长许立荣在4月9日举行的博鳌亚洲论坛2018年年会“物流的变革”分论坛上表示，当前物流业的发展理念突出地体现为“两个聚焦”：一个是创新理念不再聚焦于传统要素，而是“聚焦”于区块链、新能源、航运电商等新技术、新载体。另一个是服务理念不再聚焦于单一要素、自有要素，而是“聚焦”于一站式、集成化、全程服务。纵向整合、跨界合作、集群竞争正在成为业界共识。[2018/4/10]

6、公共场所的经营者、管理者的安全保障义务不应免除

　　乙方场地为公共场所，甲方应当保管好自身物品，乙方不对物品丢失问题承担赔偿责任。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者或者组织者承担补充责任后，可以向第三人追偿。据此，公共场所的经营者、管理者对消费者携带物品负有基本的安全保障义务，该条约定涉嫌免除经营者自身法定责任，加重消费者义务。

　　乙方场地为公共场所，甲方应当保管好自身物品，乙方不对物品丢失问题承担赔偿责任，除非相关法律法规另有规定。

7、教育机构的教育、监管责任不应免除

　　甲方会员须由监护人或受托人带领，监护人或受托人对会员的安全负全面责任，乙方对甲方在接受服务期间发生的任何安全事故事件，均不承担责任。

　　根据《中华人民共和国民法典》相关规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担侵权责任；但是，能够证明尽到教育、管理职责的，不承担侵权责任。无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的第三人人身损害的，由第三人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。幼儿园、学校或者其他教育机构承担补充责任后，可以向第三人追偿。据此，教育机构实际负有对于无民事行为能力人或限制民事行为能力人的教育、管理职责，在此情况下，该条约定会员的相关安全责任由其监护人或受托人“全面承担”，涉嫌免除教育机构应承担责任，增加消费者责任。

　　甲方会员须由监护人或受托人带领，监护人或受托人对会员的安全进行负责，乙方应当根据有关法律、法规、规范、标准及服务协议的要求，提供服务并履行相关教育管理职责。

二、经营者利用格式条款加重消费者责任，或排除限制消费者权利

8、消费者享有依法变更或者解除合同的权利

　　由于情人节期间花材紧缺，预订费用高，订单付款后会立即安排到配送部开始预订鲜花，因此付款后安排到配送部的订单不能修改、不能取消，如需取消需扣除鲜花预订的成本费用订单金额的70%。

　　根据《合同违法行为监督处理办法》等相关规定，经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中排除消费者依法变更或者解除合同的权利；另外，“扣除鲜花预订的成本费用订单金额的70%”的表述，并没有考虑实际的运费成本，其涉嫌加重消费者解约责任，同样也使变相限制消费者解除合同的权利。

　　由于情人节期间花材紧缺，预订费用高，订单付款后会立即安排到配送部开始预订鲜花，因此，如付款后订单已经开始配送的，如需取消，需扣除相应的配送费用，费用基本标准为每公里XX元。

9、消费者对是否接受后续营销信息推送享有选择权

　　乙方同意以电话、短信、微信、邮件等形式接受甲方或XX品牌或XX品牌有合作关系的第三方推送的商业信息，包括但不限于售后服务提醒消息、新车销售信息等。

　　根据《合同违法行为监督处理办法》相关规定，经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款中免除消费者依法应当享有的其他权利。对于是否接受推送相关信息，是消费者的选择权利，此处径行约定接受推送，涉嫌排除消费者自由选择权。

　　就XX品牌或XX品牌有合作关系的第三方推送的商业信息，包括售后服务提醒消息、新车销售信息等，乙方选择：□同意推送；□不同意推送。

　　如乙方选择推送，其选择推送的形式包括：□电话；□短信；□微信；□邮件；□电子邮件。

10、消费者对于消费争议的解决方式享有选择权

　　如协商不成，任何一方均可向甲方所在地人民法院起诉，通过诉讼解决。

　　根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》相关规定，经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，人民法院应予支持。该条款中经营者未经协商直接约定管辖法院的做法涉嫌侵犯消费者选择管辖法院提起诉讼的权利。

　　如协商不成，任何一方均可选择向____________人民法院起诉，通过诉讼解决。

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