SEC:“币圈大佬”遭指控 SEC对虚拟资产出手了

最近几天，海外虚拟资产圈里接连出现了几件影响力颇大的事件，美国两个虚拟资产主要监管机构：美国证券交易委员会和美国商品期货交易委员会，前后脚对虚拟资产重拳出击。

先是SEC在纽约法院起诉了火某币实控人孙某某及其所控制的三家全资公司TronFoundationLimited、BitTorrentFoundationLtd.以及RainberryInc.涉嫌未经合规注册就向公众提供和销售加密资产证券Tronix和BitTorrent；通过大量的洗售交易欺诈和操纵加密货币二级市场。随后，CFTC也不甘示弱，向币圈另一大佬赵某某发难，起诉其本人及旗下的全球头部加密资产交易平台BinanceHoldingsLimited、BinanceHoldingsLimited和BinanceHoldingsLimited违反了美国商品交易法和CFTC的其他规定，未按要求进行合规注册且故意逃避监管。

我们一次先讲一件事，今天我们就将目光放到证监会与火某币、孙某某那边，从法律角度对SEC的指控做出较为详细的分析并预判案件走向和后续可能产生的影响。

经济日报：谨防“币圈”圈钱新花样:金色财经消息，经济日报文章指出，本质上，“二舅币”和前两年红极一时的“狗狗币”“柴犬币”一样，是纯粹的概念炒作。这种通过随意设置一个概念，在区块链上敲出一串代码，进而生成没有实际价值支撑、没有任何底层资产作信用保证的币来发售的行为，都是圈钱“割韭菜”的把戏。买卖虚拟货币不仅要自负盈亏，还面临法律风险。我国早已明令禁止虚拟货币的炒作交易，并明确定性虚拟货币和相关业务活动为非法金融活动，普通人投资虚拟货币，涉嫌破坏金融秩序、危害金融安全的，将由相关部门依法查处。这表明“币圈”不是法外之地，投资者要树立正确投资理念，增强风险防范意识，妄想通过炒作虚拟货币一夜暴富的侥幸心理要不得。[2022/8/10 12:14:31]

一、SEC指控了什么？

如前所述，如果我们将SEC长达数十页的起诉书精简为重要信息可以发现，SEC主要指控了孙某某及其实际控制的三家法人实体主要存在两项严重违反美国《证券法》及SEC监管规则的行为：

人民日报评论部：问题横生的“币圈”亟待在监管上“画圈”:人民日报评论部在微信公众号发表评论称，去年以来，以比特币为代表的虚拟货币持续被炒作，价格暴涨暴跌，引发投资者哀叹、围观者唏嘘。近日，有媒体对虚拟货币市场进行跟踪调查，结果发现，一些比特币“矿场”挂羊头卖狗肉，打着“数据中心”的幌子疯狂“挖矿”，使得耗电量爆炸式增长。不仅如此，在利益驱使下，一些人铤而走险，想方设法绕过金融机构风控进行投机炒作交易，累积巨大投资风险。从上游的“挖矿”，到下游的交易，问题横生的“币圈”亟待在监管上“画圈”。

相关部门三令五申的提示和告诫，就是为了帮助投资者认清虚拟货币炒作背后的高风险，防止羊群效应下的盲从冒进。强化平台企业金融活动监管,打击比特币挖矿和交易行为,坚决防范个体风险向社会领域传递，应该说，在整治虚拟货币交易炒作的问题上，这样的态度是一贯、鲜明且坚决的。整治虚拟货币，不仅要对投资者“敲警钟”，更要切断金融机构、支付机构参与虚拟货币市场交易的通道，从源头上浇灭相关机构助推虚拟货币的“虚火”。（人民日报评论）[2021/5/27 22:50:15]

未按照美国《证券法》规定注册和履行其他监管义务，就公开向美国公众发行和出售加密资产证券Tronix和BitTorrent；

“币圈崩盘”排名微博热搜榜第3位:微博热搜显示， “币圈崩盘”排名微博热搜榜第3位。[2021/5/19 22:22:20]

孙某某通过一系列的做市营销行为，包括利用由自己人控制的账户进行广泛的洗售交易抬升币价、利用“赏金计划”给名人送钱打广告，以提升该虚拟币的影响力。涉嫌欺诈和操纵证券市场。

二、?未经注册发行和销售证券

首先我们要明确一个前提，加密货币是不是证券？按照美国1933年证券法的规定，“证券”一词系指任何票据、股票、库存股票、债券、公司信用债券、债务凭证、盈利分享协议下的权益证书或参与证书、以证券作抵押的信用证书，组建前证书或认购书、可转让股票、投资契约、股权信托证，证券存款单、石油、煤气或其他矿产小额利息滚存权，或一般来说，被普遍认为是“证券”的任何权益和票据，或上述任一种证券的权益或参与证书、暂时或临时证书、收据、担保证书，或认股证书或订购权或购买权。

可见，美国证券法对于“证券”的定义是非常宽泛的，对于传统的股票、债券等还好说，但如果是加密货币这种新型资产，那么光靠上面的定义就完全没法得出一个确定的结论。此时SEC就引入了一个叫做“豪威测试”的判断标准，用来确定一个东西到底是不是证券。如果在测试中得出肯定的结论，那么该资产就要受到美国1933年《证券法》和1934年《证券交易法》关于证券信息披露和注册要求的约束。

2018“币圈”共识大会新亮点：推特CEO“All-in 比特币”:推特兼移动支付企业Square的CEO Jack Dorsey在2018共识大会上，力挺比特币成为未来互联网的“土著货币”。Dorsey赞扬了比特币的底层技术区块链，还号召数字货币支持者们“不要等待土著货币出现，而是助推其出现”。他还认为，当比特币或其他数字货币成为全球合法支付手段时，将降低Square等新型P2P支付公司进入新市场的壁垒。[2018/5/17]

豪威测试来自七十多年前，美国最高院的一个著名判例：SEC诉W.J.Howey公司案，简单来说就是一家叫豪威的公司将大片的柑橘园卖给了佛罗里达州的一些有钱人，然后这些买家再通过租赁合同将土地租回给豪威公司，由公司的工作人员来实际经营果园并代表买家来出售水果，最后双方按比例分享收入。这样一来，豪威公司不仅成功取得了融资并能在后续通过经营柑橘园获得分成收益，有钱没技术的买家们通过投资获取了一个有价值的资产和一笔稳定的收益且不需要自己实际去种地，实现双赢。

金色财经独家分析 禁售所有区块链虚拟货币 阿里划清“币圈”界限 坚持自己的“打开方式” :4月17日起，更新后的《淘宝禁售商品管理规范》开始生效，对虚拟货币的相关产品进行了重新规范，“基于区块链技术生成的虚拟货币等数字化产品及衍生服务”列在其中，拓展了之前“比特币、莱特币等互联网虚拟币以及相关商品”的禁售名单。淘宝对于“币”态度越来越明确，早先就已经不能搜到如“矿机”、“代写白皮书”等字眼。作为中国影响力最大的电商平台之一，淘宝一直正在以自己的方式，控制来自于“币”的不确定风险。于此同时，我们可以看到阿里一直坚持着自己的区块链“打开方式”：阿里跨境电商在区块链上进行布局，实现商品溯源，更大程度上解决打假问题；2月份，区块链租房应用平台在雄安新区率先上线，成为该领域应用首例；阿里在《2017全球区块链企业专利排行榜》中以49件的总量排名第一，一系列举措和成绩措彰显了阿里巴巴在区块链领域的站位。可见，阿里巴巴正在践行着与政策导向一致的区块链发展策略，在技术和应用场景上坚持不断探索。[2018/4/11]

但是，美国最高院认为，这种经营模式下的买卖和租赁合同并不单纯，在公司与买家之间实际上构成了一种投资法律关系，双方所签订的实际上是一个投资合同。美国最高院在判例中确定了如下规则：

判断是否为投资合同的四大条件：

1.是否为金钱投资；

2.是否投资期待利益的产生；

3.该投资是针对特定事业的；

4.利益的产生源自发行人或第三人的努力而非购买者本人。

需要注意的是，该定义中的“金钱”的概念在后续的一系列判例中不断扩大，基本上只要有价值的资产都可被视为金钱投资。最关键的是第四条，即“利益的产生源自发行人或第三人的努力而非购买者本人”换言之，如果购买者自身的行为将决定盈利是否产生，那么该等投资就不构成证券。在司法实践中，美国法院采用“实质性审查”的原则，直接审查投资行为的实质，与我国金融监管机构的“穿透式监管”异曲同工。

我们可以直接给出一个较为确定的结论：在该测试下，孙某某及其实控公司发行的Tronix和BitTorrent两种加密货币可被认为美国1933《证券法》及1934《证券交易法》意义上的“证券”，因此需要符合法律和SEC的监管规则。具体而言，孙某某未经注册发行加密货币和空投加密货币的行为，违反了1933《证券法》第五节的要求。

1933《证券法》第五条规定非常复杂，飒姐团队在此简要为大家讲解：该条规定，只要一个构成“投资合同”的证券产品未经注册和出具合法的注册报告书，就在美国的州际贸易中利用任何交通或通讯手段、工具，邮寄或通过任何媒介或方式出售这种证券或导致这种证券在洲际贸易中传递就属于非法发行和出售证券的行为。

孙某某的加密货币未经注册就大规模向包括美国公民在内的加密资产钱包地址进行空投，就构成了违反《证券法》的行为。

三、?非法做市涉嫌欺诈和操纵证券市场

在该项指控中，SEC主要将火力瞄准了孙某某在宣传和营销Tronix和BitTorrent两种加密货币时实施了两种违法行为：

隐瞒了花钱请明星网红隐瞒在社交媒体账户上推广TRX和BTT两种虚拟货币的行为，该行为误导公众认为这些明星网红对TRX和BTT有“无偏见的”的投资兴趣，从而在未经适当信息披露的情况下吸引投资者。

?从2018年4月到2019年2月期间，孙某某指示员工在由其控制的两个加密资产交易平台账户之间进行了超过60万笔自买自卖的清洗交易，每天的交易数在450万至740万TRX币之间，创造该加密货币流动性高、虚假繁荣的假象以吸引投资者。

关于第一项非法宣传的行为，飒姐以前就跟大家说过，美国网红做付费推广的如果是一个具有投资风险的金融产品，那么必须明确向粉丝进行披露，否则将会面临严重的法律风险。

美国《联邦贸易委员会法案》规定，网络付费推广必须在促销推文中做出明确的披露。披露甚至需要达到收费细节的程度。如果是视频推广，博主必须在整个推广视频中全程标注披露，不能只在片头或片尾展示。网红在推广虚拟资产时，如果未披露自己与项目运营方存在有偿商务合作，可能会违反《联邦贸易委员会法案》，面临行政处罚。典型的案例是美国名媛金卡戴珊行政处罚案，该网红由于与某虚拟资产服务提供商合作在社交平台上推广了一种加密货币被罚126万美元。卡戴珊在信息披露方面仅标注了该推广是广告，但未披露其获得了25万美元的推广费。目前孙某某事件中一同被SEC起诉的8位名人，已经同意与证监会和解。

而第二项非法做市欺诈和操纵证券市场的行为重点还是在老生常谈的“洗售交易”上。所谓洗售交易，指的是早已存在在传统证券市场上的虚假交易形式，一笔交易或一系列交易看上去确实是在买入和卖出资产，从数据上看资产也确实在流动，但其实这些交易皆出自同一人、同一主体或存在特定利益关联的关联方，也就是俗称的自买自卖。

洗售交易广泛地存在于金融产品、加密货币和NFT等一切存在炒作空间的地方，往往会导致投资者对投资品的实际盈利能力、投资收益等产生误判。因此，普遍被世界各国金融监管主体严厉打击。此次SEC已经提出了足够多的证据起诉孙某某清洗交易并操纵证券市场，如果证据属实，不出意外的话孙某某将会为此行为付出巨大代价。

写在最后

无论是SEC还是CFTC的案件，目前都还处于早期阶段。飒姐团队建议大家先保持密切关注，让子弹再飞一会儿，才能更好的看清案件事实与美国监管机构的监管思路。美国SEC高管近期的一句名言较为准确的概括了监管机构的行动原则：“虽然我们对相关技术持中立态度，但在投资者保护方面我们绝不中立。”可见，基于投资者保护的目的，未来一段时间内美国将会持续对虚拟资产进行更加强力的监管。

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