区块链:生产销售矿机、云算力 法律风险分析

通常认为，与虚拟货币直接关联的服务在国内容易存在涉嫌违法甚至犯罪的风险。而作为计算机的一种，矿机销售、托管及使用的法律风险相对较小。但是，自国务院金融稳定发展委员会明确提出“打击挖矿”后，挖矿产业已被各地纳入打击与清退的视野，从业人员的法律风险有所变化。飒姐团队将从各法律部门的视角对此作出梳理与论述，以供各位读者参考。

继续挖矿的风险梳理

矿圈经营模式主要涵盖生产矿机、销售矿机、销售算力、托管矿机等，飒姐团队从行政法、刑法、民法三个方面整理该等经营模式各参与主体的法律风险：

1．行政违法风险

2021年5月21日，国务院金融稳定发展委员会明确提出，“打击比特币挖矿和交易行为，坚决防范个体风险向社会领域传递”。内蒙、四川等“矿场”聚集的省份亦开始因地制宜制定地方性法律。在未来，如前述会议精神形成法律法规，监管部门可能会同时打击挖矿的经营行为与购买行为，并将相关行为纳入行政违法的范畴。

香港生产力局：已将NFT、Web3.0等纳入“未来技能框架”:金色财经报道，据香港生产力局新世代企业及技能发展部总经理冯嘉宝透露，生产力局辖下的生产力学院最新已将包括ESG、NFT、Web3.0等元素包括在“未来技能框架”，并将协助政府部门、公营机构及各大小企业设计培训计划。（香港经济日报）[2023/8/2 16:14:08]

另外，《中华人民共和国中国人民银行法》第二十二条规定：“任何单位和个人不得制作、发售代币票券和数字代币，以代替人民币在市场上流通。”挖矿本质上是“制作数字代币的行为”，如该条款未作更改，在新法生效后，挖矿行为将构成行政违法。

虽然上述法律规定暂未生效，但并不影响地方政府着手对各地挖矿产业的清理。据飒姐团队了解，内蒙等地已开展并基本完成清退。

达拉斯小牛队老板：当加密在竞争中更具生产力时便会成功:达拉斯小牛队老板、亿万富翁Mark Cuban发推表示，当加密在竞争中更具生产力时便会成功。BTC、黄金都是金融宗教。 BTC易于交易/存储/创建，没有交付问题。 BTC还可以在本地和全球范围内进行价值转移。Eth智能合约在认证/购买/销售/交付数字物品方面比现有的替代品更好、更便宜、更快。这使得它成为适用于所有数字事物的可行货币和交易机制。它功能强大且会随着应用程序的增加而增长。与银行相比，Eth智能合约更能实现金融工具的存款/储蓄/交易。

在山寨币可以为其持有人提供奖励的情况下，因为它们通过提供更高生产力的服务而获得收益，因此它们可以赢得足够的用户。这是非常有竞争力的。进入壁垒很小。这是所有参与者的风险。但是奖励更好的解决方案。

DOGE等主题币只有在获得效用并且用户使用其效用时才起作用。只要用户能花费DOGE，尽管其年通货膨胀率定在50亿代币，随着效用的增长可以获得一些价值。只要有更多的公司采用DOGE来提供产品/服务，那么它就可以成为一种可用的货币，因为它的购买价值可能会比美元更好。[2021/5/3 21:19:19]

2．刑事犯罪风险

动态 | 橄榄油生产商CHO使用IBM区块链技术为旗下橄榄油产品提供可追溯性:据Cointelegraph消息，地中海南部最大的橄榄油生产商CHO宣布，正在使用IBM的区块链技术，为旗下的Terra Delyssa特级初榨橄榄油提供可追溯性。该公司是最新加入IBM食品信托网络的主要食品供应商。利用区块链，CHO可以通过八个质保点跟踪Terra Delyssa，包括种植橄榄的果园、橄榄碾碎的磨坊，以及石油过滤、装瓶和分发的设施。IBM区块链供应链解决方案副总裁Ramesh Gopinath称，使用区块链技术可以创建每瓶CHO橄榄油产地的可验证记录，并跟踪使用的方法。[2020/1/14]

根据经营、营销模式的不同，飒姐团队整理矿圈可能涉嫌的刑事犯罪如下：

动态 | 特种纤维生产商兰精集团将利用区块链技术支持纤维溯源:据Fibre 2 Fashion消息，特种纤维生产商兰精集团（Lenzing Group）将使用区块链技术来支持其Tencel品牌纤维业务，以保证其成品纤维品牌的完全透明和可追溯性。在评估了各项举措后，兰精决定加入香港科技公司TextileGenesis的平台，以实现纤维的数字化可追溯。该公司在一份新闻稿中表示，兰精将在未来几个月进行几次试点测试，涉及整个价值链的合作伙伴，预计该平台将在2020年全面投入运营。[2019/5/18]

非法集资类犯罪

①在某些不规范的云挖矿模式中，经营者将非主流虚拟货币的矿机算力抽象化，向社会公众宣传收益率，并吸收其人民币的，实务中有将该等行为认定为非法吸收公众存款罪的情形。

如国家进一步出台对虚拟货币限制的法律规定，即便是主流虚拟货币的云挖矿模式，亦存在入罪可能。

②经营者如将购买矿机作为进入门槛，以发展人数作为计酬标准，且形成三层级、30人以上的组织的，经营者可能因此构成组织、领导活动罪。

罪

如所谓矿机根本不存在，或未运转的，经营者可能因此构成罪。

擅自设立金融机构罪

云挖矿平台吸收资金许诺收益的行为实质是为社会大众提供金融理财服务。但显然，云挖矿平台并未获得从事金融活动的行政许可。如云挖矿平台被扩大解释为金融机构，云挖矿平台可能因此构成擅自设立金融机构罪。

非法经营罪

行政监管风险提及的《人民银行法》法律效力层次高于行政法规，而国务院金融委的会议精神亦有可能形成行政法规层次的规定，一旦施行，将符合《刑法》第二百二十五条非法经营罪中“违反国家规定”的前置构成要件，矿机及其相关经营行为可能被纳入该法第四款“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”予以打击。

3．民法救济风险

从民事实务的情况来看，由于标的物涉及虚拟货币，部分法院认为不合法物的关联权利不应得到保护。

飒姐团队在此提醒，用户购买矿机的法律行为存在不被司法所保护的可能性：用户无法基于合同通过诉讼维护其民事权利。

屏蔽国内IP的做法是否有价值？

近日，为减少公法风险，部分矿圈公司选择屏蔽国内IP地址，不向中国人民开放服务。

如前所述，矿机的相关经营行为，特别是云矿机平台存在刑法风险，我们从刑法的角度分析如下：

刑法对事实的认定多采用实质标准，即，无论通过何种途径，如中国用户成为云挖矿平台的用户，且云挖矿平台的行为涉嫌犯罪的，根据犯罪结果发生地的属地管辖原则或受害人为中国人的保护管辖原则，中国刑法对此均有管辖的权力。

当然，主观方面是犯罪构成的重要内容之一。屏蔽IP的做法至少是重要的主观抗辩理由——平台无法实质判断用户的国籍，已尽到KYC的义务。虽然中国人在境外犯罪也是我国刑法管辖的范畴，但相关服务仅限于境外的行为不会侵害中国市场秩序，不存在法益侵害性。

但是，需要注意，如若涉嫌犯罪的矿圈公司在屏蔽中国IP的同时，向境内宣传其业务，甚至提供接入端口，由于经营者存在明显的放任国内用户使用的态度，前述抗辩可能因此归于无效化。

写在最后

在虚拟货币未被纳入监管体系分类规范的背景下，作为关联性极强的矿圈难以独善其身。当虚拟货币总是与违法犯罪关联时，矿圈法律风险的上升已成为必然。飒姐团队建议，从业者应当更为审慎地对照罪名构成要件来规范自身行为，减少风险。

以上就是今天的分享，感恩读者！

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