区块链:分析 | 浅析区块链信息服务提供者的刑事责任问题

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最近“十四五”规划对“加快数字化发展，建设数字中国”提出了明确目标要求，各个行业加紧对区块链技术的应用场景部署。由于区块链技术的去中心化、不可篡改等特征，利用区块链技术对于信息的发布、传播等具有较大优势。但自从DAO事件后，具备一定条件时区块链上的信息也能被篡改，甚至被一些犯罪分子传播违法犯罪信息。

如何有效治理犯罪分子利用区块链技术传播有害信息，区块链信息服务提供者的责任认定是治理的有效切口。本文结合《区块链信息服务管理规定》与《网络安全法》等对区块链信息服务提供者在信息传播过程中的主要义务予以分析，在此基础上，对其刑事责任认定问题分析总结。

一、区块链信息服务提供者的义务

根据《区块链信息服务管理规定》第2条规定，区块链信息服务提供者是指向社会公众提供区块链信息服务的主体或节点，以及为前者提供技术支持的机构或者组织。对《区块链信息服务管理规定》与《网络安全法》研究后，得出区块链信息服务提供者在信息传播的过程中，主要需承担信息内容管理义务与配合检查的义务。

分析 | 加密货币或对反盗版工作造成威胁:世界知识产权组织（WIPO）在今年早些时候宣布了新的黑名单，将帮助广告商阻止盗版网站从受版权保护的作品中获利。由于点对点数字现金系统具有抗审查性，最近为了限制这些网站的广告收入所做的努力，可能推动这些网站成为更加以比特币为中心的实验性货币化模型。事实上，许多盗版网站已经转向使用加密货币，以一种或其他方式资助网站运营。

盗版网站转向使用加密货币最广为人所知的方式是捐赠和使用浏览器内的加密货币挖矿，通常是用山寨币中的门罗币（XMR）.另外，随着闪电网络的发展，在线盗版网站有机会进一步进行比特币的货币化实践。（LongHash）[2019/9/29]

信息内容管理义务

《区块链信息服务管理规定》第6条规定，“区块链信息服务提供者应当具备与其服务相适应的技术条件，对于法律、行政法规禁止的信息内容，应当具备对其发布、记录、存储、传播的即时和应急处置能力，技术方案应当符合国家相关标准规范”。结合《网络安全法》第47条之规定，区块链信息服务提供者的信息内容管理义务是指对他人发布的有害信息应及时采取相应的处理措施：例如防止有害信息扩散、保存有关记录以及向有关主管部门报告，并对相关用户采取警示、限制功能、关闭账号等义务。

分析 | BTC量能急剧萎缩 或将迎来变盘:分析师Potter表示，前期BTC最低触及9000美元支撑后然后又放量拉升至长期上升通道区间内，不过未能维持放量，上涨动能丧失，量能衰减较严重，这几天一直处于通道趋势线附近小幅波动，量能也萎缩至前期横盘震荡时的缩量水平，说明整体依然延续弱势震荡的走势，短线操作空间不大，后续只有放量强势站上30日均线，才会带动整体市场出现一波强力的上涨行情。

消息面上，Bakkt今日上线测试，多头有可能借此利好向上发力尝试突破，而且USDT听证会即将到来，如果出现利空影响，那么就有可能像前几次USDT暴雷事件一样，市场资金可能会选择BTC等主流币来避险，那么短期内将会推动币价快速大涨走高。[2019/7/22]

因此区块链信息服务提供者的信息内容管理义务是一种事后义务，非事前义务。若将信息内容管理义务视为一种事前义务，无疑加重了区块链信息服务提供者的信息成本管理支出，也在一定程度上阻碍了技术创新。

分析 | 国家互联网应急中心：随着区块链应用的扩大，安全问题将会更加凸显:据光明网消息，国家互联网应急中心(CNCERT)16日在京发布的《2018年我国互联网网络安全态势》报告显示，区块链技术受到国内外广泛关注并快速应用，从数字货币到智能合约，并逐步向文化娱乐、社会管理、物联网等多个领域延伸。随着区块链应用的范围和深度逐渐扩大，数字货币被盗、智能合约、钱包和挖矿软件漏洞等安全问题将会更加凸显。[2019/4/16]

配合检查的义务

《区块链信息服务管理规定》第17条、18条规定，“区块链信息服务提供者应当记录区块链信息服务使用者发布内容和日志等信息，记录备份应当保存不少于六个月，并在相关执法部门依法查询时予以提供；区块链信息服务提供者应当配合网信部门依法实施的监督检查，并提供必要的技术支持和协助。区块链信息服务提供者应当接受社会监督，设置便捷的投诉举报入口，及时处理公众投诉举报”。对上述法律条款分析后可得出，区块链信息服务提供者的配合检查义务主要表现在以下三点：一是信息留存义务，针对用户的记录备份需保存不少于六个月，以备相关执法部门依法查询;二是协助检查义务，为配合网信部门依法实施监督检查提供必要的技术活支持和协助;三是接受监督义务，即设置便捷的投诉举报入口，及时处理公众投诉举报。

分析 | 美国比特币交易量约占全球总量29%:据彭博社报道，资产管理公司Bitwise 3月20日向美国证券交易委员会（SEC）提交的一份报告中显示，美国交易所处理的比特币交易量约占全球交易总量的29%，远高于此前预期。在马耳他之后，美国是全球第二大的比特币交易量来源。报告认为，美国仅处理1％的投资者交易的数字并不准确，市场实际上处理的数据比普遍认为的更好。[2019/3/26]

区块链信息服务提供者的具有信息内容管理义务与配合检查的义务。结合《网络安全法》第68条、第74条与《刑法》等相关规定，对于违反信息内容管理的义务时，区块链信息服务提供者不仅需要承担行政责任，还需要承担刑事责任。区块链信息服务提供者违反配合检查的义务构成犯罪时，其行为是一种纯正的不作为犯，区块链信息服务提供者应当承担相应的刑事责任。

二、区块链信息服务提供者的刑事责任认定

分析 | TI指数大涨10％ BTC多空头占比再降17%:据TokenInsight数据显示，反映区块链行业整体表现的TI指数北京时间12月21日8时报378.22点，较昨日同期上涨35.87点，涨幅为10.48%。此外，在TokenInsight密切关注的28个细分行业中，24小时内涨幅最高的为跨链与侧链行业，涨幅为18.09%；24小时内跌幅最高的为锚定与储备行业，跌幅为0.2%。

另据监测显示，BTC全球交易额较昨日上升14.59%，全网转账数较昨日上升4.09%至29.9万，综合多空头占比较昨日下降17%至0.81。BCtrend分析师Jeffrey认为，目前BTC基本面缓慢回暖，但难以支撑快速冲高的价格，短期下行需求加大。[2018/12/21]

如前所述，区块链信息服务提供者违反网络安全管理义务的两种情形在符合《刑法》相关罪名的构成要件时，需要承担刑事责任。具体而言，主要从违法性与有责性两个角度分析是否构成犯罪。

信息内容管理义务

理论界对于违反信息内容管理义务的行为入罪时，将区块链信息服务提供者作为监督保证人地位对待。

1.违法性判断

区块链信息服务提供者未履行其监督保证人的义务。具体在信息传播的过程中，传播行为本身就是实行行为。区块链信息服务提供者未履行信息内容管理义务，比如违法信息广泛传播并未采取屏蔽等举措，致使违法信息在传播的过程中使相应的法益受到侵犯，具备侵犯个人名誉权、隐私权等罪的犯罪行为特征，也可能构成传播虚假信息类犯罪等罪责的犯罪行为特征。还可能存在侵害财产罪的危害行为，比如与链下的犯罪分子共同犯罪实施、盗窃等危害行为。此处需要注意的是，区块链信息服务提供者本身不对链下的犯罪分子的违法行为承担相应的责任，在出现共犯的情形下，才将链下的犯罪行为归责于区块链信息服务提供者。

2.有责性判断

目前，需要备案的区块链信息服务提供者主要分为三类：一是基础设施提供方，包括矿池、云挖矿以及各个节点；二是应用运营方，比如区块链浏览器、区块链钱包等;三是技术提供方，如BaaS系统等。区块链信息服务提供者主观上仅在明知存在有害信息传播的现象，并且未采取警示、限制功能、关闭账号等举措时具有主观罪责。此处应当注意针对不同区块链信息服务提供者，有责性承担主体略存在差异。

配合检查的义务

前述讲到，区块链信息服务提供者具有违反配合检查义务的不作为行为时，不履行配合检查的行为与危害后果之间存在因果关系，多会触犯《刑法》第286条的拒不履行信息网络安全管理义务罪。

1.违法性判断

区块链信息服务提供者未履行信息留存、协助检查与接收监督的义务，违反《刑法》第286条之三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第6条规定的拒不履行信息网络安全管理义务罪。其中司法解释将该罪的兜底条款“有其他严重情节”解释为“对绝大多数用户日志未留存或者未落实真实身份信息认证义务”等，可能被认定为拒不履行信息网络安全管理义务罪。对于区块链信息服务提供者违反配合检查义务构成相应罪行，属于纯正的不作为犯罪，仅在有《刑法》及相关司法解释等明确规定不作为情形时，才具备相应的刑事责任基础。

2.有责性判断

区块链信息服务提供者必须在明知存在侵害个人或者其他法益的有害信息，比如曾接到过协助检查通知，而拒不执行等具备主观过错具有刑罚的谴责可能性。

区块链信息服务提供者在信息传播的过程中，应当积极履行信息内容管理义务与配合相关部门检查的义务。在符合《刑法》规定的罪行构成要件，即具备违法性与有责性，就具备了承担相应的刑事责任基础。区块链信息服务提供者应当合规经营，履行自身义务，规范自身行为。

References

王熠珏.区块链信息服务提供者的刑事责任研究.中国刑事法杂志,2020(06):90-104.

?同上注.

?汪青松.区块链系统内部关系的性质界定与归责路径.法学,2019(05):134-135.

?于冲.网络平台刑事合规的基础、功能与路径.中国刑事法杂志,2019(06):96.

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