USD:法律分析 | USDT的交易合规问题

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近期，BTC的价格大幅上涨，首次突破2万美元大关，并短暂升至24000美元。业内人士预测，BTC市值可能已达新的历史高点。而这也潜在的影响了更多人的投资理念，投资者开始意识到数字货币的支付和价值储藏价值，数字货币在疫情期间再次打开了数字经济的新局面。

数字货币也开始被越来越多的传统金融机构所认可。然而，相较于波动性较为强劲的BTC，更多的投资者还是更愿意交易波动性更小、更具保值效果的USDT。USDT凭借着其自身具备的稳定价值，已经成为全球公认的最佳保值代币。本文拟在中国法框架下对USDT的法律属性及交易过程中的相关法律问题等进行研究。

一、什么是USDT？

USDT是注册于马恩岛和香港的Tether公司于2014年11月左右推出的基于美元的稳定价值的代币TetherUSD。Tether公司承诺严格遵守1：1的准备金保证，即每发行1个USDT代币其银行账户都会有1美元的资金保障。USDT的发行初始采用的是Omni协议，之后又陆续使用ETH网络上的ERC20协议和Tron网络的TRC-20协议发行。USDT发行和交易均基于公有链，可实现交易的不可篡改和可追溯，达到交易过程与交易结果的透明性目的。

Ripple总法律顾问敦促美SEC尽快推进两者间诉讼案件:1月13日消息，Ripple的总法律顾问Stuart Alderoty发推指责美国SEC打了一张“拖延牌”。他敦促该监管机构“尽快”处理Ripple与SEC之间的诉讼案件。美国SEC主席Gary Gensler最近用一个足球的比喻来强调规则的执行。他在推特上说，球队可以开始违反规则，而不用担心受到处罚，这会让比赛变得不公平。然而，Alderoty批评美国SEC“利用强制监管来做慈善”，称这创造了一个不公平的竞争环境，产生了赢家和输家。（U.Today）[2022/1/13 8:46:35]

应当注意到，BTC与USDT相比，BTC是去中心化程度比较高的加密数字货币，其本身并不与具体的实物或价值锚定；而USDT是由特定主体基于区块链发行，且该发行主体承诺将USDT与美元按照固定比例兑付。故而，USDT交易在法律风险方面具有一定的特殊性。

二、USDT的法律属性

OriginProtocol喊话黑客：若全额退还被盗资金 将不会追究法律责任:11月17日，OriginProtocol联合创始人MatthewLiu更新官方回应称，目前OriginProtocol团队在采取措施追回被盗资金，具体方法包括和交易平台以及其他第三方合作来识别出黑客地址，对资金进行冻结。OriginProtocol已经查明黑客使用TornadoCash和renBTC来和转移资金，目前，黑客钱包中还有7137枚ETH和224.9万枚DAI。官方称黑客技术卓绝，愿意聘请其为安全顾问，如果黑客全额归还资金，将不对其进行追踪也不采取法律措施。据此前报道，OriginProtocol遭遇黑客闪电贷攻击，此次攻击已造成约700万美元损失，其中包括Origin创始人和员工存入的超过100万美元资金。目前已禁用金库存款，请用户不要在Uniswap或Sushiswap上购买OUSD。[2020/11/17 21:03:10]

USDT是否为法定货币

动态 | 金冠股份拟任董事金融法律背景突出 或为做强涉数字货币业务:据新浪网消息，金冠股份（300510.SZ）此前曾发布公告称拟收购从事数字货币及区块链的移互公司母公司的股权，官方表示此举是为了将区块链、数字货币、大数据及人工智能等核心技术导入公司有序充电等产品体系，提升产品竞争力。昨日金冠股份又发布了董事会成员候选人名单，此次公示的四名非独立董事中，有三名分别具备丰富的金融、法律和轨道交通经验。此次董事会换届，意味金冠股份可能会借并购做大做强新涉足的数字货币和扩大原有的新能源业务。有新能源产业专家表示，此次公司更换的非独董的特殊身份，结合其此前的多次并购大动作，再加上其刚刚涉足的数字货币及区块链等先进技术，不排除其借助一系列并购，围绕其主营业务，来完成较好的生态联链条。[2019/9/30]

根据2020年10月23日中国人民银行发布的《中华人民共和国中国人民银行法修订草案征求意见稿》第十九条规定，

“人民币包括实物形式和数字形式。”

动态 | Compound Finance总法律顾问表示看好Bakkt的消息:Bakkt计划于9月23日推出实物结算的比特币期货合约。Compound Finance总法律顾问Jake Chervinsk表示看好Bakkt的消息，“它为大型、规避风险的机构提供了一种方式，在获得CFTC和NYDFS批准的端到端监管系统购买和托管比特币，并得到ICE良好声誉的支持。合规律师们很高兴。”（Bitcoinist）[2019/8/17]

因此，由中国人民银行发行的数字形式的人民币也是法定货币。外国法定货币发行机构发行的数字形式的货币，能够从法律上被认定为货币。

因USDT与Libra在监管上很多方面类似，二者均无国家信用支撑也无中央调节机制，并且缺失国家相关监管政策予以监管。央行专家盛松成曾提及Libra不具有货币的本质。因此，USDT并不是由外国法定货币发行机构发行的法定货币的数字形式，不属于货币。

USDT是否为美元代币票券

声音 | Shapeshift创始人：加密货币发展面临监管和高额法律费用双重压力:据雅虎娱乐消息，Shapeshift首席执行官兼创始人埃里克·沃里斯（Erik Voorhees）在上周纽约共识会议上表示，由于加密技术的快速发展，对加密货币的监管难度不太可能在短期内得到解决。当监管机构花了三年的时间来了解这个行业的某个部分时，它已经又变得更加多样化。Shapeshift在1月份的一篇博客文章中表示，去年收到了60份执法请求，其中包括联邦调查局，美国国土安全部和证券交易委员会，Voorhees已经花费数百万美元在相关法律业务上，并且费用金额仍在持续增加，这对公司的加密业务发展造成一定压力。[2019/5/21]

根据2000年7月5日中国人民银行办公厅《关于对购物卡性质认定的函》、《中国人民银行法》第十九条、《现金管理暂行条例》和《国务院关于禁止印制、发售、购买和使用各种代币购物券的通知》的相关规定，认定为“代币票券”一般应具备以下几个要素：

1.具备一定数量的金额；

2.在时间上具有一定的跨度性；

3.在一定范围内使用和流通，可购买不特定商品；

4.不记名、不挂失。

发行机构承诺USDT与美元一比一锚定，具有一定的金额；USDT的使用并无一定的期限要求；USDT可以在一定范围内使用和流通，在可以购买不特定的数字货币；且不记名不挂失。但是并无相关的制度和条件来保障USDT价值的稳定。可见，其在数字货币领域以外的传统经济金融领域，USDT并不能作为美元代币票券而存在。

USDT是否属于美元外汇资产

根据《企业会计准则第19号－外币折算》，外币是指企业记账本位币以外的货币。国内企业通常应选择人民币作为记账本位币。《企业会计准则规定》业务收支以人民币以外的货币为主的企业，可以按照本准则第五条规定选定其中一种货币为记账本位币。但是，编报的财务报表应当折算为人民币。企业对于发生的外币交易，应当将外币金额折算为记账本位币金额。可以得知，外币即以人民币以外的其他货币计价的货币。

根据《中华人民共和国外汇管理条例》中外汇是指下列以外币表示的可以用作国际清偿的支付手段和资产：

外币现钞，包括纸币、铸币；

外币支付凭证或者支付工具，包括票据、银行存款凭证、银行卡等；

外币有价证券，包括债券、股票等；

SDR；

其他外汇资产。

笔者认为，由于目前USDT仅局限于数字货币领域，在其他大多数金融领域并不能直接兑换、在其他国家也不能无条件地作为支付手段使用。所以USDT不是境外批准的金融产品，其与传统规范意义的外汇存在很大差别，不属于外汇资产，但未来可能在某些特定的数字资产交易领域被认定为美元外汇资产。

三、USDT交易过程中的其他法律问题

是否涉嫌非法经营罪

根据《刑法》第二百二十五条的规定，非法经营罪是指违反国家规定，有下列非法经营行为之一的犯罪：

未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的；

买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的，或者非法从事资金结算业务的；

从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

目前国内对于USDT交易商交易虚拟货币等并无特许牌照或专营牌照的具体法律规定，只是有《关于防范代币发行融资风险的公告》等规定，更没有USDT交易商相关追究刑事责任的规定和相关刑事司法解释，而且从裁判文书网上检索案例发现，单纯买卖USDT这一行为而言，一般不会被认定为非法经营罪。

是否涉嫌非法买卖外汇的法律风险

非法买卖外汇罪是指我国的机构、单位或个人，外国驻华机构及其工作人员，其他来华的外国人，违反国家关于外汇买卖的有关法律规定，以谋取非法利益为目的，非法买卖或变相买卖外汇，情节严重的行为。同时，根据最高人民法院有关规定，非法买卖外汇20万美元以上，违法所得5万元人民币以上，即构成非法买卖外汇罪。

根据实践中非法买卖外汇的犯罪行为，总结起来主要有以下两种：

1.未通过外汇指定银行、外汇调剂中心而私自买卖外汇。比如机构或者个人的外汇收入，没有卖给中国银行，没有通过指定银行或外汇调剂中心进行。

2.私自买卖外汇额度。根据我国相关法律规定，拥有外汇使用额度的单位必须在规定的范围内使用，不能将所拥有的外汇使用额度，非法买卖给他人，进而从中谋取非法利益。

由于USDT无法直接出售给指定银行，也不存在USDT相关的外汇使用额度，所以买卖USDT也就不属于买卖外汇，笔者认为，将仅仅买卖USDT这一行为视为非法买卖外汇的行为几率较低。

其他法律风险

1.涉嫌反、反恐怖融资。

在USDT交易过程中，用户经常会面临“冻卡”的现象，这可能是相关的USDT交易涉嫌反、反恐怖融资刑事调查甚至直接构成或恐怖融资刑事犯罪。

2.涉嫌违反资本管制、外汇管制。

如果USDT交易违反资本管制、外汇管制活动，可能触发违反资本管制、外汇管制刑事法律规定甚至直接构成相应犯罪。

3.涉嫌侵犯财产类犯罪破坏金融管理秩序罪。

因USDT没有相关法律进行监管，所以用户资金安全缺乏保障，因此可能会发生、盗窃、非法集资等事件。

目前，加密货币市场瞬息万变，海外大机构的行为也捉摸不定，投资者应当谨慎投资。

全球区块链合规联盟

“设立区块链行业标准，加强行业自律，共同维护良好的市场秩序和行业环境，为行业健康发展提供理论指导，推动行业健康可持续发展”。

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