TEL:Telegram辩护被否，争取的“额外”6个月是否足够？

作者：LornaQ

来源：财经网链上财经

审理SEC起诉Telegram发行非法证券案件的美国纽约南区地方法院法官P.KevinCastel，决定保留SEC的动议，否决Telegram提出的“SEC的起诉违反不明确无效原则”的辩护。

Telegram的抗辩理由为：“SEC没有就哪些行为构成违反联邦证券法提供明确的指导，SEC没有依据正当程序规定条款,为Telegram提供履行法律义务的合理通知，此通知有利于Telegram在被起诉前合理支配自己的行为。SEC采取的法律行动临时且随意。”同时，美国联邦证券法对“投资合同”的定义不明确，因此该公司有理由获得豁免权。SEC认为Telegram的抗辩理由不充分，它指出在关于数字资产“投资合同”的监管框架中已经明确定义了“投资合

Telegram回应耸人听闻的推特疑似恶作剧，目的或是窃取用户加密钱包私钥:6月7日消息，推特用户@adyingnobody 今日发推特声称使用 Telegram 软件中的漏洞下载了超过 100GB 的聊天信息，包括加密货币KOL、市值前200名项目的创始人等，并称这些聊天中包含谋杀、恋童癖等违法行为。一位Telegram的发言人向The Block表示，这一言论“具有恶作剧的所有特征”，而文字的目的很可能使容易上当的人下载一些窃取你私钥的恶意软件。（theblockcrypto）[2022/6/7 4:09:07]

此前，Telegram声称“没有通过ICO向公众发行任何证券”。它所筹集的17亿美元是通过“未来代币简单协议”框架筹集的。Telegram与一些私募投资者签订了私人购买协议，协议规定只有TON启动后，才能获得认购的Gram。

动态 | ZB创新智库成为Cointelegraph中文机构合作伙伴:加密媒体Cointelegraph中文宣布和 ZB 创新智库成为机构合作伙伴。据悉，今年 12 月 4 日，Cointelegraph中文在广州 Nova全球区块链投资机构峰会发布并正式成立中国站。ZB 创新智库是 Cointelegraph中文在中国的首批机构合作伙伴之一，双方将基于加密行业和区块链技术，向关心这一领域的读者持续输出优质领先的内容。[2019/12/26]

Telegram表示：“根据1933年《证券法》的有效注册豁免规定，Telegram已将私募视为证券发行。在TON启动后，根据SAFT框架，Gram的本质会转变为一种通证或商品，而非“证券”。

动态 | 莫斯科法院驳回对Telegram禁令的上诉:据当地媒体RIA Novosti报道，莫斯科市法院驳回了撤销对加密即时通讯应用Telegram的申诉诉求，认为，Telegram自称无法向俄罗斯联邦安全局（FSB）提供密钥，但并没有为这种不合法的做法提供合理的法律依据。虽然Telegram提及保护通讯隐私的法规，但主审法官认为，解密简讯所需的信息不属于俄罗斯宪法保护的私密。据悉，由于Telegram拒绝向FSB提供用户加密信息，俄罗斯联邦电信、信息技术和大众传媒监管局今年4月宣布全国封锁该软件。8月末，Telegram同意，在法庭认定用户牵涉恐怖主义的情况下，向执法人员递交用户资料，但不披露用户的通信往来。[2018/10/29]

SAFT是加密货币发行商向许可的投资者提供的“投资合同”，承诺在网路运营时提供一定数量的通证。SAFT被视为证券发行，因此必须遵守《证券法》。在该框架下，SAFT在募资期间被视为证券发行给投资者，向他们保证将在某个特定时间之后交付通证。在通证发行后，该通证可被视为在现有《证券法》之外运作的非证券化代币，但并不代表SEC认可。

分析 | Joel Telpner合伙人：美国证监会最终会通过比特币ETF:2018虚拟货币对冲基金峰会上，Joel Telpner合伙人Sullivan Worcester认为，通过ETF的重要标准是：是否有标的资产、资产要能够持续交易、并强调标的资产的一致性。由于目前比特币仍未在大范围内交易，无法建立稳定的资产类别来作为ETF合适的标的资产。他认为，未来随着比特币成为主流，SEC的以上顾虑将会消失。[2018/8/2]

在SECv.W.J.HoweyCo.,328U.S.293(1946)(Howey)案例中，SEC明确指出“HoweyTest”适用于任何合同，方案或交易，无论它是否具有典型证券的特征。Howey案例的重点不仅在于数字资产本身的发行形式，还在于围绕该数字资产的环境和出售或转售的方式。因此，发行人和从事数字资产的营销、要约、出售、转售或分销的其他个人和实体需要分析相关交易，以确定是否适用《证券法》。

“HoweyTest”判定某一金融工具是否为“投资合同”进而构成“证券”包含了四要素：资本投入；投资于一个共同事业；期待获取利润；不直接参与经营，仅仅凭借发起人或第三方的努力。

“投资合同”符合“HoweyTest”的四要素，投资人投资一个共同事业，且期待从中获取利润，投资者不直接参与经营，仅仅凭借发起人或第三方的努力。

Howey案例指出，数字资产的认购或获取方式通常以实物货币购买、另一数字资产或其他形式兑换，符合“资本投入”；SEC指出在评估数字资产时，发现这些数字资产背后通常存在一个“共同企业”。用“HoweyTest”来分析数字资产时，主要问题是判断认购者是否对凭借发起人或第三方的努力所获取的利润有合理的预期。购买者可能希望通过参与分发或通过实现资产增值的方法来获得回报，例如在二级市场上出售以获得收益。当发起人、或其他第三方）提供了影响企业成功的基本管理努力，并且投资者合理地期望从这些努力中获得利润时，就满足了这一要素。

10月11日，SEC提交了Telegram的临时限制令，紧急叫停Telegram拟在10月底上市其加密货币Gram的计划。

10月17日，Telegram给投资者发邮件推迟TON区块链项目的启动，把截止日期从2019年10月30日推至2020年4月30日，并表示如果大多数投资者不同意延期，该公司会退回77％的投资资金。大多数投资者投票反对退款，使得暂定发售日期推迟半年。

11月25日，法院下令Telegram创始人PavelDurov于2020年1月7日或8日就Gram代币销售一事上庭作证。Telegram副总裁IlyaPerekopsky和参与Gram代币销售的员工ShyamParekh也将在不同日期分别作证。

虽然Telegram暂时稳住了投资者，争取到了“额外”的6个月时间，但是“额外”时间是否足够，仍存在变数。

如果此次SEC与Telegram的拉锯战打到规定时限之后，它或面临发币计划“流产”的风险。据悉，Telegram的业务一直处于烧钱状态，仅2017年就在服务器费用、用户验证以及员工薪酬等方面烧掉了7000万美元。根据白皮书显示，从2018年算起，Telegram在四年内花费预计达6.2亿美元。如果Telegram一直无法产生收入且支出水平持续增加，那么该公司最终可能面临破产或者被迫以不利条件筹集更多资本。

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