NFT:什么样的NFT有被视为证券的政策风险？

随着?SEC??正调查YugaLabs旗下部分?NFT??以及ApeCoin是否违规，NFT是否属于证券的问题开始受关注。

投资?NFT的最大风险之一是被黑客攻击和“归零”的风险。如果要提出另一个重大风险，那就是监管——今天的一些NFT可能被SEC视为未注册证券的风险。如果SEC发起调查，并确定各种NFT项目参与了未注册证券销售，这些项目的后果将很严重，并将在整个行业产生连锁反应。

本文希望项目方和投资者都能更清晰地认识到NFT的潜在政策风险。

SEC对证券的定义是什么？

SEC在1933年证券法对“证券”定义非常宽泛，包括股票、债券和其他形式的利润分成协议。它还包括“投资合同”，就我们的目的而言，这也算是获取NFT和其他数字资产的潜在方式。

NFT是否为证券最终要根据事实，需要分析每个项目的特征和特点。例如，一些NFT，像Beeple出售的许多NFT一样，与独立艺术家在街上出售的实物画没有什么不同。出售纯粹的艺术品，无论是数字形式还是实物形式，如果买卖双方的关系在出售后结束，都不属于证券。然而，当我们开始查看路线图和NFT项目时，事情开始变得不简单。随着NFT行业的发展，投资新项目的人的期望也在增长。这一演变令人兴奋，但也带来了风险。

以太坊Layer2上总锁仓量为104.56亿美元:金色财经报道，L2BEAT数据显示，截至目前，以太坊Layer2上总锁仓量为104.56亿美元，近7日涨1.39%。其中锁仓量最高的为扩容方案Arbitrum One，约60.29亿美元，占比57.67%，其次是Optimism，锁仓量28.97亿美元，占比27.70%。[2023/7/28 16:05:08]

如果一个项目未能向SEC注册该证券，是否会导致损失？也不一定。“在美国出售证券的所有人都必须在SEC注册其发行，或获得注册豁免。”该条例为发行人提供了各种“安全港”。符合上述任何一项安全港规定的发行人，均被视为未进行公开发行，因此无需在SEC注册。

个案研究——Moonbirds

除了YugaLabs旗下部分NFT已在接受SEC的调查外，有许多项目也正在接近“越界”，有可能被认为是未注册证券。让我们以Moonbirds为例。

dYdX基金会：并未发布任何与dYdX v4公开测试网相关的代币空投或奖励的新闻:7月24日消息，dYdX基金会发推称，dYdX并未发布任何与dYdX v4公开测试网相关的代币空投或奖励的新闻。[2023/7/24 15:54:12]

Moonbirds是一个头像NFT系列。它于2022年4月16日以2.5个?ETH??起mint。在短短一周内，该项目的地板价达到了约40ETH的峰值，二级市场上出现了数亿美元的销售额。

Moonbirdsmint筹集到的5800万美元被确认为是PROOF公司的收入，并将被用作营运资金，使Moonbirds成为世界上最顶级的PFP收藏之一。创始人??KevinRose承认mint是一笔融资，资金将用于创造一种产品，并为Moonbirds社区带来价值。例如，该团队已经为Moonbirds推出了一种名为“nesting”的股权机制。

超1800万枚IMX将于本周解锁，价值约2711万美元:金色财经报道，据 Token Unlocks 数据显示，本周（3 月 20 日至 3 月 26 日）以下 Token 即将迎来解锁，其中：

3 月 23 日 20:00:00，有 192,307.69 枚 GAL（约合 38 万美元）解锁，占总供应量 0.096%；

3 月 25 日 18:00:00，有 18,075,990.71 枚 IMX（约合 2711 万美元）解锁，占总供应量 0.904%；

3 月 25 日 12:49:09，有 12,500,000 枚 LOOKS（约合 206 万美元）解锁，占总供应量 1.25%；

3 月 27 日 21:59:00，有 16,872,453 枚 YGG（约合 520 万美元）解锁，占总供应量 1.687%。[2023/3/20 13:14:26]

红杉中国种子基金完成4.8亿美元新基金募资 开始布局AIGC领域的早期企业:金色财经报道，红杉中国种子基金宣布，旗下第三期种子基金已于去年完成 4.8 亿美元募资。目前，红杉种子管理规模近 150 亿人民币，是国内管理规模最大的早期基金之一，也是自 2018 年单列以来，红杉中国五年中完成的第三支美元基金募集。

据介绍，红杉种子主要面向种子轮到 A 轮的初创企业，过去几年，红杉种子重点布局了新能源与“双碳”、EV 产业链、创新医疗技术、合成生物、金融科技、基础软件、机器人、设计和内容平台、效率工具和新消费等具有科技驱动、结构性创新和高成长属性的领域，当下也开始关注并开始布局 AIGC 领域的早期企业。（澎湃新闻）[2023/2/28 12:33:34]

Howey?测试总结了美国目前用于确定某物是否为证券的法律标准。根据?Howey?测试，如果该事物满足以下所有标准，则它是一种证券。严格按照Howey测试定义来看时，Moonbirds似乎确实符合证券的定义。

WOO Network在重新上线LUNA数小时后，由于交易数过多而再次暂停交易:5月17日消息，DeFi交易所WOO Network周一宣布重新上线LUNA，但由于交易数过多不得不再次暂停LUNA交易。

此前为了支持重新上线，WOO表示，在分析了交易者需求增加和市场稳定的迹象后，平台将再次上线LUNA现货交易，并补充说，用户将可以在WOO X上进行零费用交易。但WOO同时也提醒交易员保持谨慎并澄清道，这一举措并不是为LUNA背书，而只是为用户提供一个选择。（Coin Gape）[2022/5/17 3:22:21]

这是金钱的投资——是的。Moonbirds?mint筹集了近6000万美元。在一个普通的企业——可能是。成千上万的投资者参与了mint，该项目的成功取决于创始人的行动。带着对利润的期望，并主要来自他人的努力——在听了KevinRose对项目的设想和结构之后很难否定。他明确表示，从mint筹集的资金将用于创造一种产品，并为Moonbirds社区提供价值。项目的未来方向显然掌握在创始人手中，投资者也得到了回报的承诺。这样的关系很危险，离满足证券要求只有一步之遥。以上是对Moonbirds的粗略分析，该项目的NFT在现行法律下是否为未注册证券还得由SEC判定。然而，从监管角度评估风险，它确实会引发各种危险信号。

对于希望降低监管风险的未来创始人来说，上述因素需要牢记。例如，如果一个项目有一个免费的mint，那么就没有资金投资。如果同一个项目没有提供未来路线图或承诺，那么就不太清楚是否期望从其他人的努力中获得利润。我们已经看到了各种各样的项目，比如?goblintown.wtf?遵循类似的模式——免费mint，没有路线图，没有Discord，没有效用。

如果NFT被认为是证券，对NFT收藏者意味着什么？

如果一个项目的NFT被认为是未注册的证券，并且在其他方面不符合注册豁免，那么后果很严重。

SEC可以采取执法行动，每个购买NFT的投资者都可能对未经注册的证券销售提起诉讼。最初出售NFT的创始人将承担责任，一旦有任何资金损失，他们将让投资者承担全部责任。

这也将产生更广泛的影响。例如，像?OpenSea??这样的NFT市场如果允许进行任何被视为证券的NFT交易，就会面临被联邦法律视为“交易所”的风险。如果发生这种情况，OpenSea将被迫在SEC注册为国家证券交易所。2018年，SEC发布了一份声明，强调了ICO背景下的交易平台风险。因此，如果Moonbirds或任何其他在OpenSea上线的项目被宣布为证券，它们极有可能立即被摘牌。

关于提供未注册证券的公司可被处以何种处罚的真实例子，可参考2019年的?Block.one?和2022年的?BlockFi?。

未来的监管框架不确定

尽管本文重点评判依据是Howey测试，但SEC最终评判Moonbirds或其他NFT项目的方式可能完全不同。

为了更加明确，去年提议设立一个法律“安全港”，让加密货币项目用三年时间创建一个去中心化区块链网络，然后再评估其是否符合证券法或代币是否符合联邦“证券”的定义。这个安全港将为那些在不确定的法律领域中航行的项目提供一些喘息的空间，并有望在这一过程中鼓励创新。尽管该提案不直接适用于当今大多数NFT项目，但它确实表明，管理数字资产的监管框架正在迅速演变。然而，未来的变化是否比我们今天的变化更具适应性，还有待观察。

在SEC就目前的项目提供具体审核标准之前，我们只能猜测哪些NFT可能被视为证券。有些类型，如出售碎片化NFT，目前已经在SEC的关注范围内，存在一定程度的风险。

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